作者牵头清算的某房地产开发项目已经向主管税局提交了土地增值税清算报告，主管税局在清算审核中提出该项目部分工程款以商票（商业汇票）方式支付，上述商票虽已由开发商承兑，但为远期商票，截至清算审核时开发商仍未以现金（含银行存款）方式兑付，应付票据和应付工程款虽名义不同，实质都是开发商欠施工企业钱，此部分工程款应认定为未实际支付，不得在清算中予以扣除。

　　注：关于土地增值税清算中实际发生与实际支付的争议与区别，本文不作探讨。

　　本文要论述的两个问题：商票支付算不算支付？商票债务和工程债务是否实质一致？

　　一、商票支付算不算支付？

　　商票作为法定票据的一种，是公认的支付方式之一，因此商票支付是支付方式之一，商票支付应认为是已支付。

　　主要相关法律条款摘选如下：

　　1、《中华人民共和国票据法》（主席令第22号）

　　第二条 适用范围

　　在中华人民共和国境内的票据活动，适用本法。本法所称票据，是指汇票、本票和支票。

　　第四条票据行为、票据权利与票据责任

　　票据出票人制作票据，应当按照法定条件在票据上签章，并按照所记载的事项承担票据责任。持票人行使票据权利，应当按照法定程序在票据上签章，并出示票据。其他票据债务人在票据上签章的，按照票据所记载的事项承担票据责任。本法所称票据权利，是指持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利，包括付款请求权和追索权。本法所称票据责任，是指票据债务人向持票人支付票据金额的义务。

　　第十九条 汇票的定义和种类

　　汇票是出票人签发的，委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。汇票分为银行汇票和商业汇票。

　　2、《支付结算办法》（银发[1997]393号）

　　第三条本办法所称支付结算是指单位、个人在社会经济活动中使用票据、信用卡和汇兑、托收承付、委托收款等结算方式进行货币给付及其资金清算的行为。

　　第二十一条本办法所称票据，是指银行汇票、商业汇票、银行本票和支票。

　　二、商票债务和工程债务是否实质一致？

　　主管税局认为应付票据和应付工程款虽名义不同，实质都是开发商欠施工企业钱，这个观点有一定的迷惑性，从债权人/债务人的角度来看，不管是应付票据还是应付工程款，债权人/债务人都是施工企业/开发商，从这点来看，应付票据还是应付工程款都是开发商欠施工企业的钱。但应付票据和应付工程款是两个完全不同的法律关系，两者存在诸多区别与差异（注：下面作者一个非法律从业者又要班门弄斧了）：

　　应付票据是票据之债，而应付工程款是合同之债。票据债务因票据的签发和交付而发生，并依票据而存在，是无因债务

对于增值税加计抵减，如果同一纳税人既符合10%加计抵减政策条件，也符合15%加计抵减政策条件，可以适用优惠力度更大的15%加计抵减政策，但不能叠加适用两项政策，这是基本规则。

　　闻涛国际旅游有限公司于2019年7月设立并登记为一般纳税人，7月至9月生活服务销售额占比52%，现代服务销售额占比8%。该公司在2019年应如何适用加计抵减政策？

　　看到此问题，特别是看到生活服务销售额占比52%这个数据，马上想到的肯定是《财政部 税务总局关于明确生活性服务业增值税加计抵减政策的公告》（财政部 税务总局公告2019年第87号，以下简称“财税87号公告”）关于“允许取得生活服务的销售额占全部销售额的比重超过50%的生活性服务业纳税人，在2019年10月1日至2021年12月31日期间，按照当期可抵扣进项税额加计15%，抵减应纳税额（以下称加计抵减15%政策）”的规定。

　　至于销售额占比的计算，按照财税87号公告的规定，2019年9月30日前设立的纳税人，以2018年10月至2019年9月期间的销售额（经营期不满12个月的，按照实际经营期的销售额）占比确定是否适用加计抵减15%政策。

　　由于该公司是在2019年7月份设立并登记为一般纳税人，至9月份时经营期不满12个月，应按照实际经营期7月至9月的销售额确定是否适用加计抵减15%政策。如题所示，该公司2019年7月至9月提供生活服务的销售额占比为52%，已超过了50%，因此，该公司在2019年10月至12月可适用加计抵减15%政策。该公司应按规定计提加计抵减额，并在2019年首次适用加计抵减15%政策时通过电子税务局（或前往办税服务厅）提交提交《适用15%加计抵减政策的声明》，按照销售额占比最高的生活服务业子项勾选。

　　至此，看似“该公司在2019年应如何适用加计抵减政策”的问题已经有了答案，即，该公司在2019年10月至12月可适用15%加计抵减政策。但是，完整的正确答案并非如此，摘了西瓜固然高兴，可也别摘了西瓜丢了芝麻，我们不能忘记了在加计抵减15%政策施行之前还有一项加计抵减10%政策。

　　按照《财政部 税务总局 海关总署关于深化增值税改革有关政策的公告》(财政部 税务总局 海关总署公告2019年第39号)的规定，自2019年4月1日至2021年12月31日，允许提供邮政服务、电信服务、现代服务、生活服务（四项服务）取得的销售额占全部销售额的比重超过50%的生产、生活性服务业纳税人，按照当期可抵扣进项税额加计10%抵减应纳税额（以下称加计抵减政策）。对于2019年4月1日后设立的纳税人，以自设立之日起3个月的实际销售额占比确定是否适用加计抵减政策，并自登记为一般纳税人之日起适用。

　　由于闻涛国际旅游有限公司设立并登记为一般纳税人的时间是2019年7月份，且自设立之日起3个月期间即7月至9月的生活服务和现代服务销售额（四项服务销售额的合计数）占比为60%（52%+8%），已超过了50%，因此，该纳税人还可以在2019年7月至9月适用加计抵减10%政策。

　　再者，由于政策规定纳税人须在确定可以适用加计抵减政策时才可以按10%计提加计抵减额，同时政策还规定，符合条件的纳税人自登记为一般纳税人之日起适用加计抵减10%政策，因此，该公司在10月份以前是不能计提加计抵减额的，只能在10月份确定可以适用加计抵减政策后才能开始计提加计抵减额。对于从登记为一般纳税人以来可计提但未计提的加计抵减额，可在确定适用加计抵减政策当期一并计提。

　　为简化核算，闻涛国际旅游有限公司应在确定适用加计抵减政策的当期，一次性将自2019年7月登记为一般纳税人之日起可计提但未计提的加计抵减额一并计提，不再调整以前的申报表，在纳税申报时填写在《增值税纳税申报表附列资料（四）》“二、加计抵减情况”第2列“本期发生额”中。

　　不可疏忽的是，该公司还应在2019年首次确认适用加计抵减政策时，通过电子税务局（或前往办税服务厅）提交《适用加计抵减政策的声明》，按照四项服务中收入占比最高的业务在《适用加计抵减政策的声明》中勾选确定所属行业。

　　提示：同一纳税人符合相关条件的，在同一年度可分别适用加计抵减15%政策和加计抵减政策的（但不能叠加适用两项政策），应在年度首次适用时，分别提交《适用加计抵减政策的声明》和《适用15%加计抵减政策的声明》，两类声明不可互相替代。

　全面推进管理会计体系建设，推动单位（包括企业和行政事业单位，下同）实现管理升级，增强核心竞争力和价值创造力，进而促进经济转型升级，推动建立现代财政制度、推进国家治理体系和治理能力现代化，推动中国会计工作转型升级，是一项系统工程，涉及到财政部门和其他相关监管部门、单位、科研院校、有关会计团体、会计服务机构和广大会计人员等相关各方，是各方的共同使命。因此，需要在财政部门牵头指导下，明确职责、齐心协力，多方联动，共同推动管理会计发展。

　　一、财政部门要发挥主导作用

　　党的十八届四中全会明确要求，要依法全面履行政府职能，坚持“法定职责必须为、法无授权不可为”，勇于负责，敢于担当。《会计法》明确规定，“国务院财政部门主管全国的会计工作”。管理会计是会计的重要分支，管理会计体系建设是会计改革与发展的重要方向，是财政部的法定职责所在，是财政部贯彻落实《中共中央关于全面推进依法治国若干重要问题的决定》精神的必然要求。因此，在管理会计体系建设中，财政部门应当切实履行主导职责，从加强服务、节约社会资源等考虑出发，充分发挥支持、引导、鼓励、推动等作用，立足行业管理职能，做好贯彻落实《指导意见》的组织和协调工作。

　　一是各级财政部门要充分认识、高度重视全面推进管理会计体系建设的重要性和紧迫性，加强组织领导工作，将管理会计工作纳入会计改革与发展规划；二是各级财政部门要更好地发挥牵头单位的职责作用，进一步加强和改善与相关监管部门、企事业单位、科研院所、会计团体的联系和沟通，通过与国资、税务、审计、工信、证监、银监、保监等相关部门建立或加强已有联合工作机制等方式，发挥其监管优势，将管理会计送到“千家万户”，共同推动管理会计在单位的广泛应用；三是财政部要在系列课题研究、组织研讨、听取管理会计咨询专家建议、公开征求意见等工作基础上，尽快发布管理会计基本指引、应用指引和一批配套案例，并随实践发展不断丰富完善，为单位有效开展管理会计工作提供指导示范；四是财政部要尽快发布管理会计人才能力框架，编制管理会计系列辅导材料，制定具体的管理会计人才培养方案，推动会计专业技术资格和注册会计师考试内容改革，抓紧培养一批适应实务需要的管理会计人才；五是各级财政部门要充分利用各种网络、电视、广播、报纸、刊物等多种媒体，以征文、评论文章、论坛、宣传报道、经验交流等多种形式开展对《指导意见》的宣传和学习活动，营造良好的舆论氛围和社会环境；六是各级财政部门要积极培育管理会计咨询服务市场，有条件的可以采取政府购买服务等有效方式，推动会计服务产业转型升级；七是各级财政部门要及时跟踪了解管理会计工作推进情况，做好信息交流和经验共享；八是各级财政部门要加强管理会计建设经验、人才交流等方面的国际交流与合作，提升我国管理会计国际影响力和话语权。

　　二、单位要发挥主体作用

　　管理会计主要服务于单位内部管理需要，在单位规划、决策、控制和评价等方面发挥重要作用。因此，单位是管理会计应用主体，要在主观上正确认识开展管理会计工作的必要性，在客观上立足单位发展，不断提升管理会计实践能力。

　　一是要从单位高管到全体员工，深入学习、认真领会《指导意见》精神，充分认识管理会计的重要性，树立管理会计理念，培养管理会计思维，增强实施管理会计的主动性；二是要将管理会计工作纳入本单位整体战略，周密部署，积极稳妥推进；三是要切实加强组织机构等方面的基础建设，把管理会计嵌入单位自身管理和发展中，增强实施管理会计的内动力；四是要重视管理会计人才培养和任用，紧密结合工作实际，加强本单位会计人员对管理会计知识、技能的学习和应用，确保本单位管理会计工作落到实处；五是要将管理会计信息化需求纳入单位信息化规划，结合单位实际，采取新建或整合、改造现有系统等恰当方式，加强面向管理会计的信息系统建设，以信息化为手段，实现会计与业务、管理活动的有机融合，推动管理会计功能的有效发挥；六是要及时跟踪、梳理本单位管理会计工作开展情况，积极配合财政部门做好案例总结、经验介绍等管理会计相关工作，同时学习其他单位先进经验做法，做好分析评价和总结提高，不断提升本单位管理会计应用水平。

　　三、科研院校要发挥智库作用

　　科研院校集中了大批专家学者，能够利用其在研究力量、研究方法、知识结构等方面的优势，对管理会计的一些新情况、新问题进行创新研究。因此，在管理会计体系建设中，科研院校应当积极发挥智库作用。

　　一是要围绕实务发展需要，切实总结、提炼、升华实务中的有效经验，有效利用已有理论研究成果和国际先进经验，形成符合我国国情的、能够有效指导和推动实践发展的中国特色管理会计理论体系；二是要加大科研力量投入，探索建立管理会计研究基地，积极承担管理会计体系建设重大研究任务，提高管理会计研究能力，试点应用管理会计新的工具方法，为管理会计的推广应用提供参考；三是要与实务界密切合作，采取产学研联盟等有效形式，对实务界中的典型案例进行实地调研、深入分析、总结提炼、归纳规律，不断提高管理会计理论研究的实用性和成果转化价值；四是要切实履行人才培养职能，加强管理会计课程体系和师资队伍建设，加强管理会计专业方向建设和管理会计人才培养；五是要积极与企业合作建立管理会计人才实践培训基地，提高学生管理会计实践应用能力，不断优化管理会计人才培养模式；六是国家会计学院还要积极发挥在管理会计培训工作中的主渠道作用，系统设计培训计划，不断加强培训师资队伍建设，做好相关培训工作。

　　四、有关会计团体要发挥助手作用

　　会计学会、总会计师协会等有关会计团体是管理会计体系建设的重要参与者，应当按照财政部门统一部署，通过多种途径融入管理会计体系建设，发挥好助手作用。

　　一是要准确定位，抓住关键，立足服务单位发展，发挥好联系政府部门与理论界、实务界的桥梁纽带作用，推动会计理论、实务和政策之间的相互促进和同步发展；二是要进一步增强服务意识，提高服务水平和效能，培育优质服务品牌，不断提高自身社会公信力和影响力，以优质高效的服务，吸引会员、团结会员、发展会员，组织会员之间开展管理会计经验交流，通过凝聚广大会员的智慧和力量，为管理会计改革与发展服务；三是要按照财政部门统一部署，紧密围绕管理会计改革与发展，通过在杂志开辟专栏、开展课题研究、进行学术研讨等方式，大力开展管理会计理论研究、宣传培训、人才培养等工作，提升会计人员的管理会计专业能力，推动会计由核算向参与管理决策拓展，促进管理会计领域的良性发展。

　　五、会计服务机构要发挥参谋作用

　　管理会计咨询公司、注册会计师行业、会计软件公司等管理会计服务机构是管理会计咨询服务的提供方，能够利用自身专业优势，帮助单位解决管理会计应用中的问题，因此，在管理会计体系建设中，会计服务机构应当积极发挥参谋作用。

　　一是要以《指导意见》为契机，抓住机遇，乘势而上，顺势而为，服务单位发展，深入了解客户情况，快速响应市场需求，科学及时地提供高质量的管理会计解决方案，形成新的经济增长点，同时注重加强本机构的管理会计工作；二是要加强专业能力建设，加大管理会计研发投入力度，注重管理会计咨询团队培养，不断提升专业水平和服务质量，打造核心竞争力，积极培育具有国际竞争力的咨询服务品牌，增强会计服务社会经济发展的能力，推动会计服务业转型升级和可持续发展；三是要切实加强自身职业道德建设，诚信经营，严格自律，严格遵守市场规则，公平竞争，保守客户商业秘密，自觉维护社会主义市场经济秩序。

　　六、会计人员要增强主观能动性

　　会计人员是管理会计工作的主要践行者。管理会计的大发展为广大会计人员提出了新的挑战，更带来了新的机遇，因此，会计人员要增强主观能动性，积极投身管理会计改革与发展，将管理会计工作落到实处。

　　一是要立足本职工作，通过会计人员继续教育、单位内部培训、主动学习等多种方式，不断学习管理会计新理论、新知识，拓展知识领域，丰富知识结构；二是要学以致用，将管理会计理论知识与本单位实际相结合、与工作岗位相结合，积极主动地将管理会计理念和工具方法运用到单位实际工作中，不断提升管理会计专业能力水平，推动单位管理会计发展；三是要勇于创新，勤于思索，注重总结、提炼实践经验，探索客观规律，推动管理会计实践创新；四是单位的总会计师、财务总监等高级会计人才、会计工作负责人，还要在尽快提高素质的同时，发挥好引导、带动、组织、培养作用，结合单位实际情况，有计划、有目的地为本单位会计人员创造管理会计理论和实践的学习和锻炼机会，通过不断提升本单位会计人员的管理会计专业能力，为单位创造价值，为会计人员创造更加良好的职业发展路径。

　　“大鹏之动，非一羽之轻也；骐骥之速，非一足之力也”。管理会计体系建设必须依靠相关各方紧密联动、加强配合、集中智慧、密切合作，才能确保我国管理会计各项事业的又好又快发展。

“背靠玉皇，面对钱塘，杭城风水，此地为上。”这是诺贝尔文学奖获得者莫言对玉皇山南基金小镇的评价。

　　玉皇山南基金小镇位于杭州市上城区，以股权投资类（天使投资、创业投资、股权投资）、证券期货类（对冲基金、量化投资基金）、财富管理类投资机构为产业核心，以金融中介服务组织为补充，形成完整的新金融产业链。从记者近期对基金小镇调查的情况看，私募基金公司对如何管理员工个人所得税非常关注。

　　创客问题

　　私募基金公司的员工主要为投资研究人员，属于知识密集型人群。因此，公司的人力成本较高。M私募基金公司创始人十分关注个人所得税方面的问题：2018年《个人所得税法》修订后，还涉及手续费返还吗？如果仍然返还，如何申领该部分资金？公司在个人所得税的日常管理上，需要关注哪些事项？

　　创客档案

　　M私募基金公司是在基金小镇成长起来的、致力于国内外资本市场投资的全球宏观私募基金公司。近年来，M私募基金公司逐步探索并形成了基于安全边际下的多类资产轮动、跨资产套利的投资理念和宏观多策略的投资风格，并在实践中形成了全天候、立体化的投资能力，是中国本土为数不多的投资领域涉及债券、货币、股票、大宗商品及其衍生品等跨类别资产的私募基金公司。

　　专家答疑

　　■国家税务总局杭州市上城区税务局管理三科副科长肖嫣：

　　M私募基金公司关注的手续费返还，仍然存在。

　　根据《个人所得税法》第十七条规定，对扣缴义务人按照所扣缴的税款，付给2%的手续费。也就是说，该私募基金公司代扣代缴员工的个人所得税之后，可以按照2%的比例从主管税务机关取得手续费返还。

　　同时，《个人所得税法实施条例》第三十三条规定，税务机关按照《个人所得税法》第十七条的规定付给扣缴义务人手续费，应当填开退还书；扣缴义务人凭退还书，按照国库管理有关规定办理退库手续。按照此条规定，该私募基金公司可以凭国家税务总局杭州市上城区税务局填开的个人所得税手续费退还书，办理退库手续。

　　需要注意的是，个人所得税手续费的申领，还涉及申领金额和申领时间的要求。

　　金额方面，根据《财政部 税务总局 人民银行关于进一步加强代扣代收代征税款手续费管理的通知》（财行〔2019〕11号，以下简称11号文件）第三条第一款规定，法律、行政法规规定的代扣代缴税款，税务机关按不超过代扣税款的2%支付手续费，且支付给单个扣缴义务人年度最高限额70万元，超过限额部分不予支付。

　　时间方面，11号文件第四条第一款规定，代扣、代收扣缴义务人和代征人应于每年3月30日前，向税务机关提交上一年度“三代”税款手续费申请相关资料，因“三代”单位或个人自身原因，未及时提交申请的，视为自动放弃上一年度“三代”税款手续费。代扣、代收扣缴义务人和代征人在年度内扣缴义务终止或代征关系终止的，应在终止后3个月内向税务机关提交手续费申请资料，由税务机关办理手续费清算。

　　基于此，M私募基金公司需要在次年3月31日之前申领代扣代缴个人所得税手续费。

　　国家税务总局杭州市上城区税务局所得税科科长梁新:

　　做好对员工工资、薪金所得的代扣代缴工作和个人所得税专项附加扣除工作，是M私募基金公司在个人所得税管理中最需关注的两点。

　　《个人所得税法》第十条规定，扣缴义务人应当按照国家规定办理全员全额扣缴申报，并向纳税人提供其个人所得和已扣缴税款等信息。因此，M私募基金公司在向受雇的员工支付工资、薪金、奖金、年终加薪、劳动分红、津贴、补贴以及与任职或者受雇有关的其他所得时，应当依法办理全员全额扣缴申报。同时，M私募基金公司每月预扣代扣的个人所得税，应当在次月15日之内缴入国库，并向税务机关报送《个人所得税扣缴申报表》。

　　同时，根据《个人所得税法》规定，纳税人可以享受子女教育、继续教育、大病医疗、住房贷款利息或者住房租金、赡养老人专项附加扣除。除大病医疗专项附加扣除以外，员工可向私募基金公司提供能扣除的有关信息，公司在预扣预缴税款时，按其在本单位本年可以享受的累计扣除额办理扣除。此外，M私募基金公司还应为员工报送的专项附加扣除信息保密。

留言内容：非上市公司股权转让中，如合同约定了延期付款利息，那么股权转让方取得的股权转让延期付款利息，是属于股权转让收入的价外费用，还是属于贷款利息收入？

　　纳税服务中心回复内容：

　　尊敬的纳税人您好！您提交的网上留言咨询已收悉，现答复如下：

　　转让非上市公司股权，不属于增值税应税范围，不征收增值税。如您所述转让方收取的延期付款利息，应按照“贷款服务”征收增值税。

　　文件依据：

　　一、根据《财政部 国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》（财税〔2016〕36号）附件1：《营业税改征增值税试点实施办法》规定：“第一条在中华人民共和国境内（以下称境内）销售服务、无形资产或者不动产（以下称应税行为）的单位和个人，为增值税纳税人，应当按照本办法缴纳增值税，不缴纳营业税。”

　　二、根据《财政部 国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》（财税〔2016〕36号）附：《销售服务、无形资产、不动产注释》规定：“一、销售服务

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　　（五）金融服务。

　　1.贷款服务。

　　贷款，是指将资金贷与他人使用而取得利息收入的业务活动。

　　各种占用、拆借资金取得的收入，包括金融商品持有期间（含到期）利息（保本收益、报酬、资金占用费、补偿金等）收入、信用卡透支利息收入、买入返售金融商品利息收入、融资融券收取的利息收入，以及融资性售后回租、押汇、罚息、票据贴现、转贷等业务取得的利息及利息性质的收入，按照贷款服务缴纳增值税。

　　融资性售后回租，是指承租方以融资为目的，将资产出售给从事融资性售后回租业务的企业后，从事融资性售后回租业务的企业将该资产出租给承租方的业务活动。

　　以货币资金投资收取的固定利润或者保底利润，按照贷款服务缴纳增值税。

　　……”

正如国务院对于深化“放管服”改革的总体要求，我们既要能放得开，又能管得住。所以，这次国家税务总局发布了《非居民纳税人享受协定待遇管理办法》（国家税务总局公告2019年第35号），针对非居民税收协定待遇享受的程序从“备案”改为“备查”，正式落实国务院“放管服”要求中的放得开。但是，带来的另外一个问题就是，非居民很多情况下不在国内，如果事先由非居民自行判定协定待遇享受，税务机关后续如何能管得住。出现了错误享受协定待遇的情况下，如何追究非居民纳税人的责任，在存在扣缴义务的情况下，非居民纳税人的责任和扣缴义务人责任如何分担的问题，仍然是大家关注的焦点问题。

　　一、协定待遇享受判断责任在非居民纳税人而非扣缴义务人

　　第一个针对协定待遇享受判定责任的分担问题，35号公告明确了，能否享受协定优惠待遇的判定责任在非居民纳税人自己，而非扣缴义务人。其中；35号公告第五条规定：非居民纳税人自行申报的，自行判断符合享受协定待遇条件且需要享受协定待遇。第六条进一步规定：在源泉扣缴和指定扣缴情况下，非居民纳税人自行判断符合享受协定待遇条件且需要享受协定待遇的，应当如实填写《非居民纳税人享受协定待遇信息报告表》，主动提交给扣缴义务人，并按照本办法第七条的规定归集和留存相关资料备查。扣缴义务人收到《非居民纳税人享受协定待遇信息报告表》后，确认非居民纳税人填报信息完整的，依国内税收法律规定和协定规定扣缴，并如实将《非居民纳税人享受协定待遇信息报告表》作为扣缴申报的附表报送主管税务机关。非居民纳税人未主动提交《非居民纳税人享受协定待遇信息报告表》给扣缴义务人或填报信息不完整的，扣缴义务人依国内税收法律规定扣缴。

　　话说得很直白了，不存在源泉扣缴，非居民纳税人自行申报的情况下，协定待遇享受由非居民纳税人自己判断。在《非居民纳税人享受协定待遇信息报告表》中也要求非居民纳税人自己申明：根据缔约对方法律法规和税收协定居民条款，我为缔约对方税收居民，相关安排和交易的主要目的不是为了获取税收协定待遇。我自行判断符合协定待遇条件，自行享受协定待遇，承担相应法律责任。我将按规定归集和留存相关资料备查，接受税务机关后续管理。

　　而在存在源泉扣缴或指定扣缴（法定扣缴义务）的情况下，扣缴义务人不去判定。如果非居民纳税人提交的《非居民纳税人享受协定待遇信息报告表》自行判定为可以享受协定待遇，那扣缴税款时就按非居民纳税人申明可以享受协定优惠待遇的税率扣。如果非居民纳税人不提供《非居民纳税人享受协定待遇信息报告表》，扣缴义务人就按国内法规定的法定税率扣，扣缴义务人无判定责任，这个是清晰的。

　　二、自行判断下，非居民纳税人承担哪些法律责任

　　按照《税收征管法》、《企业所得税法》以及《个人所得税法》的规定，非居民纳税人可能承担的法律责任主要涉及如下条款：

　　《税收征管法》第六十三条：纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证,或者在帐簿上多列支出或者不列、少列收入,或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报,不缴或者少缴应纳税款的,是偷税。对纳税人偷税的,由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金,并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

　　《税收征管法》第六十四条：纳税人不进行纳税申报,不缴或者少缴应纳税款的,由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金,并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款。

　　《企业所得税法》第四十八条：税务机关依照本章规定作出纳税调整，需要补征税款的，应当补征税款，并按照国务院规定加收利息。

　　《个人所得税法》第八条：税务机关依照前款规定作出纳税调整，需要补征税款的，应当补征税款，并依法加收利息。

　　其中，《税收征管法》63条属于虚假纳税申报的偷税责任，64条是不进行纳税申报的补税责任；而《企业所得税法》第四十八条和《个人所得税法》第八条则是税务机关开展反避税中涉及补税和加收利息的责任。

　　从目前的35号公告对于非居民纳税人的法律责任规定来看，涉及如下条款：

　　第十五条非居民纳税人、扣缴义务人应配合主管税务机关进行非居民纳税人享受协定待遇的后续管理与调查。非居民纳税人、扣缴义务人均未按照税务机关要求提供相关资料，或逃避、拒绝、阻挠税务机关进行后续调查，主管税务机关无法查实其是否符合享受协定待遇条件的，应视为不符合享受协定待遇条件。

　　第十六条非居民纳税人不符合享受协定待遇条件而享受了协定待遇且未缴或少缴税款的，除因扣缴义务人未按本办法第六条规定扣缴申报外，视为非居民纳税人未按照规定申报缴纳税款，主管税务机关依法追缴税款并追究非居民纳税人延迟纳税责任。在扣缴情况下，税款延迟缴纳期限自扣缴申报享受协定待遇之日起计算。

　　所以，我们可以看到，35号公告对于非居民纳税人自行判定存在错误情况下的法律责任规定似乎没有去严格区分不同情况下的法律责任：

　　1.如果非居民纳税人提供虚假的税收居民身份证明或其他享受协定优惠待遇的资料，骗取协定优惠待遇的，应该按偷税处理；

　　2.如果非居民纳税人提供的资料是真实的，但是在具体的判定上和税务局有争议，比如对于“受益所有人”的判定上，本来就很原则化。我认为可以享受，税务局认为不可以。但我提供过的资料是真实的，只是大家判断不一样。这个严格来讲，税务局应该启动一般反避税程序，补税并加收利息；

　　3.如果非居民纳税人没有提供《非居民纳税人享受协定待遇信息报告表》，而非提供虚假资料，自行认为可以享受协定待遇享受了，或者属于虽然提供了资料，但后期在后续管理中不配合，未按照税务机关要求提供相关资料，或逃避、拒绝、阻挠税务机关进行后续调查，税务机关认定不能享受协定待遇的，可按照《税收征管法》64条补税并加滞纳金。

　　而对于享受协定待遇判定，税企不一致，不存在虚假，则应该属于避税时，税务机关的处理程序应该按照《特别纳税调查调整及相互协商程序管理办法》（国家税务总局公告2017年第6号）来。税务局给企业下发《税务事项通知书》，企业收到特别纳税调整风险提示或者发现自身存在特别纳税调整风险的，可以自行调整补税。企业自行调整补税的，应当填报《特别纳税调整自行缴纳税款表》。企业如果对税务局认定有异议，企业可以要求税务机关应当启动特别纳税调查程序。

　　我们35号公告似乎对于非居民纳税人错误享受协定待遇少交税款，都按照未按照规定申报缴纳税款，加收滞纳金处理了。

　　所以，“放管服”后，最重要的问题就是实事求是，严格按照法律的规定去区分责任，对于不同的情况严格采用不同的法律程序去处理，不能模糊化，否则对税企双方都是不利的。

　　三、“备查下”扣缴义务人承担什么样的法律责任

　　针对扣缴义务人可能承担的法律责任，涉及如下条款：

　　《税收征管法》第六十九条：扣缴义务人应扣未扣、应收而不收税款的,由税务机关向纳税人追缴税款,对扣缴义务人处应扣未扣、应收未收税款百分之五十以上三倍以下的罚款；

　　《税收征管法》第六十三条第二款：扣缴义务人采取前款所列手段,不缴或者少缴已扣、已收税款,由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金,并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

　　《税收征管法》第六十二条：扣缴义务人未按照规定的期限向税务机关报送代扣代缴、代收代缴税款报告表和有关资料的,由税务机关责令限期改正,可以处二千元以下的罚款;情节严重的,可以处二千元以上一万元以下的罚款。

　　而总局35号公告对于“备查”制度下，扣缴义务人的责任是这么规定的：

　　第十七条扣缴义务人未按本办法第六条规定扣缴申报，或者未按本办法第十三条规定提供相关资料，发生不符合享受协定待遇条件的非居民纳税人享受协定待遇且未缴或少缴税款情形的，主管税务机关依据有关规定追究扣缴义务人责任，并责令非居民纳税人限期缴纳税款。

　　这条规定，具体到如何追究扣缴义务人责任要分为以下几种情况：

　　第一，如果扣缴义务人按照公告第六条规定向税务机关办理了扣缴申报，比如纳税人提供了《非居民纳税人享受协定待遇信息报告表》，就按纳税人判定的协定待遇帮其扣税。纳税人没有提供，就按法定税率帮其扣缴税款。同时，后期税务局在开展后续管理时，我积极配合，提供资料，此时如果非居民纳税人判定错误或提供虚假资料的，扣缴义务人不承担任何法律责任；

　　第二，如果扣缴义务人有法定扣缴义务，没有履行法定扣缴义务，由税务机关向纳税人追缴税款,对扣缴义务人处应扣未扣、应收未收税款百分之五十以上三倍以下的罚款；

　　第三，如果中外双方签订的合同是“包税”合同，即非居民纳税人拿税后净得，扣缴义务人没有按公告第六条规定进行扣缴申报，此时是按照《税收征管法》69条的应扣未扣处理，还是按照《税收征管法》63条的已扣未缴处理，这个一直也是存在争议。

　　第四，如果扣缴义务人按规定履行了扣缴申报，但是在后期税务机关进行后续管理时，不配合，拒不提供资料的，可以按《税收征管法》62条处理。

本文所称税总37号公告是指《国家税务总局关于非居民企业所得税源泉扣缴有关问题的公告》（国家税务总局公告2017年第37号）。

　　钱可以过手，但是扣缴义务不能转手。我国企业所得税法第三十七条规定，对非居民企业取得本法第三条第三款规定的所得应缴纳的所得税，实行源泉扣缴，以支付人为扣缴义务人。这就是最基本的源泉扣缴规则，这个规则体系下，支付人需要履行法定的扣缴义务。实施条例第一百零四条进一步补充明确：企业所得税法第三十七条所称支付人，是指依照有关法律规定或者合同约定对非居民企业直接负有支付相关款项义务的单位或者个人。

　　可见，按照法律规定或者合同约定，谁有支付义务，谁就是税法规定的支付人，进一步成为税法规定的扣缴义务人。比如，境内的居民企业深圳公司向境外非居民企业借款，按照合同约定，深圳公司需要支付利息给非居民企业，那么深圳公司就是按照合同约定负有支付款项义务的单位，属于税法规定的扣缴义务人。再比如境内的居民企业北京公司向其股东日本公司支付股息红利，北京公司负有支付款项的义务，同时也就成为税法规定的扣缴义务人。

　　现在假设出现这样一种情况，香港公司将其持有的东莞公司股权转让给北京公司，正常来说应由北京公司负责支付股权受让款（履行合同约定的支付义务）并履行扣缴义务。现在北京公司委托其在深圳的关联公司代为支付股权受让款，那么应该由谁来履行扣缴义务呢？很多税务机关在这种情况下都会将深圳的关联公司当作扣缴义务人，其实深圳公司本身并不是该笔交易的支付义务人，只是受北京公司委托代其支付款项，因此仍应由北京公司来负责履行扣缴义务，税款也应交在北京。

　　对于上述情形，税总37号公告做出规定：企业所得税法实施条例第一百零四条规定的支付人自行委托代理人或指定其他第三方代为支付相关款项，或者因担保合同或法律规定等原因由第三方保证人或担保人支付相关款项的，仍由委托人、指定人或被保证人、被担保人承担扣缴义务。

不久前，热播综艺《中餐厅》正式收官，申税小微的朋友圈也被“明言明语”刷屏了，好奇去围观了一下，不得不为餐厅伙计们点赞！节目中来了几位临时工，为整个团队减轻了不少压力。那么，在开心欢乐之余，顺便了解下关于“临时工”的税收知识吧！

一 个人所得税篇

　　这单位招了“临时工”，付的钱是按工资薪金还是按劳务报酬扣缴个人所得税？

　　根据国税发〔1994〕089号文件规定，工资、薪金所得是属于非独立个人劳务活动，即在机关、团体、学校、部队、企事业单位及其他组织中任职、受雇而得到的报酬；劳务报酬所得则是个人独立从事各种技艺、提供各项劳务取得的报酬，两者的主要区别在于，前者存在雇佣与被雇佣关系，后者则不存在这种关系。若临时工与单位存在雇佣关系，按照工资薪金所得申报纳税，若临时工与单位不存在雇佣关系，按照劳务报酬所得申报纳税。

　　“临时工”取得的收入如何进行个人所得税报表填报？

　　（1）按月正常发放工资的，“是否雇员”选择“是”，填写正常工资薪金报表；

　　（2）不按月发放工资或者没有签订劳动合同的，“是否雇员”选择“否”，填写劳务报酬报表。

　　需要注意的是，2019年1月1日起，居民个人取得工资薪金所得、劳务报酬所得、稿酬所得、特许权使用费所得，一并作为“综合所得”，按纳税年度合并计算个人所得税。

二 企业所得税篇

　　企业雇用的“临时工”发生的费用能在企业所得税前扣除吗？

　　根据《国家税务总局关于企业所得税应纳税所得额若干税务处理问题的公告》(国家税务总局公告2012年第15号)的规定：“一、关于季节工、临时工等费用税前扣除问题企业因雇用季节工、临时工、实习生、返聘离退休人员以及接受外部劳务派遣用工所实际发生的费用，应区分为工资薪金支出和职工福利费支出，并按《企业所得税法》规定在企业所得税前扣除。其中属于工资薪金支出的，准予计入企业工资薪金总额的基数，作为计算其他各项相关费用扣除的依据。

　　企业发生的“临时工”支出以什么作为入账凭证呢？

　　根据国家税务总局关于发布《企业所得税税前扣除凭证管理办法》的公告（国家税务总局公告2018年底28号）第十条规定，企业在境内发生的支出项目不属于应税项目的，对方为个人的，以内部凭证作为税前扣除凭证。内部凭证是指企业自制用于成本、费用、损失和其他支出核算的会计原始凭证。内部凭证的填制和使用应当符合国家会计法律、法规等相关规定。

《国家税务总局关于小规模纳税人免征增值税政策有关征管问题的公告》（国家税务总局公告2019年第4号）第四条规定，《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》第九条所称的其他个人，采取一次性收取租金形式出租不动产取得的租金收入，可在对应的租赁期内平均分摊，分摊后的月租金收入未超过10万元的，免征增值税。

　　根据以上文件规定，适用不动产租金收入分摊免税的适用主体只有自然人，除此以外的其他单位和个体商户等小规模纳税人都不适用上述免征增值税政策。各位纳税人注意了，当然增值税一般纳税人就更不能适用上述优惠政策了。

　　【例1】自然人李某将自有住房（或非住房）一套出租给A公司，2019年11月1日-2020年10月31日，租期1年，年租金100万。

　　答：上述自然人李某出租不动产取得的月均租金收入未超过10万元，可以享受免征增值税的优惠政策。

　　【例2】自然人李某将自有住房（或非住房）一套出租给A公司，2019年11月1日-2020年10月31日，租期1年，年租金150万。

　　答：上述自然人李某出租不动产取得的月均租金收入已超过10万元，不可以享受免征增值税的优惠政策，按现行规定征收增值税。

　　【例3】B公司小规模纳税人，将单位自有非住房一套出租给A公司，2019年11月1日-2020年10月31日，租期1年，年租金100万。

　　答：上述B公司出租不动产不能享受4号公告的免征增值税优惠政策，该政策只能适用于自然人出租不动产情形，且取得的月均租金收入不超过10万元的才可以享受免征增值税的优惠政策。

随着招商引资区域性优惠政策的推广，以及国家对科技、环保等诸多领域的扶持力度不断加大，越来越多的企业享受到政府补助财政性资金。

　　然而，实务中很多财务不清楚这些财政性资金在纳税申报上应该如何处理，将财政性资金直接作为不征税收入处理，那么事实上，是这样的吗？今天通过几个问答让小编带你捋清楚。

　　01、问：我公司取得一笔财政性资金用于研究开发，是否应计入收入额？

　　答：企业取得的各类财政性资金，除属于国家投资和资金使用后要求归还本金的以外，均应计入企业当年收入总额。对企业取得的由国务院财政、税务主管部门规定专项用途并经国务院批准的财政性资金，准予作为不征税收入，在计算应纳税所得额时从收入总额中减除。

　　企业从县级以上各级人民政府财政部门及其他部门取得的应计入收入总额的财政性资金，凡同时符合以下条件的，可以作为不征税收入，在计算应纳税所得额时从收入总额中减除：

　　（一）企业能够提供规定资金专项用途的资金拨付文件；

　　（二）财政部门或其他拨付资金的政府部门对该资金有专门的资金管理办法或具体管理要求；

　　（三）企业对该资金以及以该资金发生的支出单独进行核算。

　　02、问：作为不征税收入的财政性资金形成的费用，能否在企业所得税税前扣除？

　　答：根据《中华人民共和国企业所得税法实施条例》第二十八条的规定，上述不征税收入用于支出所形成的费用，不得在计算应纳税所得额时扣除；用于支出所形成的资产，其计算的折旧、摊销不得在计算应纳税所得额时扣除。

　　03、问：若企业取得符合规定的财政性资金作不征税收入处理后，在5年（60个月）内未发生支出且未缴回财政部门或其他拨付资金的政府部门的部分，应该如何处理？

　　答：应计入取得该资金第六年的应税收入总额；计入应税收入总额的财政性资金发生的支出，允许在计算应纳税所得额时扣除。

　　04、问：财政性资金用于研发活动，能否享受研发费用加计扣除优惠？

　　答：企业取得作为不征税收入处理的财政性资金用于研发活动所形成的费用或无形资产，不得计算加计扣除或摊销。未作为不征税收入处理的财政性资金用于研发活动所形成的费用，可按规定计算加计扣除。

　　【案例】

　　举个例子：某企业当年取得政府补贴100万元，符合作为不征税收入条件，准备将这100万用于研发费用支出，请问该笔支出能否做研发费用加计扣除？

　　有两种情况：

　　1.若企业将政府补助的100万元作为应税收入，再将此笔收入用于符合国家税务总局公告2015年第97号文件规定条件的研发活动所发生的支出，该支出可以税前扣除，并允许享受加计扣除政策。

　　2.若企业将政府补助的100万元作为不征税收入，再将此笔收入用于符合国家税务总局公告2015年第97号文件规定条件的研发活动所发生的支出，则该支出不可以税前扣除，且不允许享受加计扣除政策。

　　政策依据

　　1、《财政部 国家税务总局关于财政性资金行政事业性收费政府向基金有关企业所得税政策问题的通知》（财税〔2008〕151号）

　　2、《财政部 国家税务总局关于专项用途财政性资金企业所得税处理问题的通知》（财税〔2011〕70号）

　　3、《国家税务总局关于企业研究开发费用税前加计扣除政策有关问题的公告》（国家税务总局公告2015年第97号）

昨天有个老朋友咨询我个事，他们有个子公司原来是一般纳税人，有两百多万的留抵进项，但没什么业务（留抵进项实际抵扣遥遥无期），母公司准备吸收合并这个子公司，从而实现留抵进项的结转抵扣。在办理注销的过程中，经办人员不知道是中了什么邪，听信了专管员的说辞竟然把这个子公司转为了小规模纳税人。这下好了，子公司两百多万的留抵进项彻底凉凉了，朋友问我有没有什么好的法子。我想了想给她一个思路，找个最近有货物采购的关联公司，上游供应商最好是小规模纳税人，适用税率3%，采购金额五百万以上，然后让子公司和供应商签订采购合同，子公司和关联公司签订销售合同，子公司平进平出或小幅加价（因子公司目前已有较大亏损，防止因此销售出现亏损且无法在限额内结转弥补），向关联公司开具3%的增值税专票，如此一来子公司将满足销售额过五百万元的转一般纳税人的标准，从而可在无大额税费负担的情况下，实现迅速恢复一般纳税人资格的效果。

　　税负分析如下：

　　假设子公司按500万元采购，按515万元售出，则子公司需要缴纳增值税=515/（1+3%）*3%=15万元，附加税=15*12%*50%=0.9万元（小规模减半），所得税形成亏损=515-15-500-0.9=-0.9万元。如果关联公司有足够销项的话，打通来看子公司缴纳的15万元增值税将通过关联公司少缴纳15万元增值税打平，因此上述操作整体无大额税负增加。

　　需要特别说明的是子公司转售的过程中应避免虚开发票嫌疑，做到资金流、发票流的合理管控，至于货物流作者倒是认为没必要非得把货物拉到子公司溜一圈，（在库或在途）货物直接转手属于合理商业模式。

　　几句闲话，我的文章一半都是别人和我讨论问题，我受到启发从而有所思有所写，所以实操永远比你想象的精彩（复杂），欢迎各位看官把你们遇到的疑难杂症拿出来和我分享（微信号215163071），我也很乐意和大家作业务的交流。

　　附：相关法条摘要

　　1、《国家税务总局关于纳税人资产重组增值税留抵税额处理有关问题的公告》（国家税务总局公告2012年第55号）

　　一、增值税一般纳税人（以下称“原纳税人”）在资产重组过程中，将全部资产、负债和劳动力一并转让给其他增值税一般纳税人（以下称“新纳税人”），并按程序办理注销税务登记的，其在办理注销登记前尚未抵扣的进项税额可结转至新纳税人处继续抵扣。

　　2、《国家税务总局关于统一小规模纳税人标准等若干增值税问题的公告》

　　八、自转登记日的下期起连续不超过12个月或者连续不超过4个季度的经营期内，转登记纳税人应税销售额超过财政部、国家税务总局规定的小规模纳税人标准的，应当按照《增值税一般纳税人登记管理办法》（国家税务总局令第43号）的有关规定，向主管税务机关办理一般纳税人登记。

　　转登记纳税人按规定再次登记为一般纳税人后，不得再转登记为小规模纳税人。

　　3、《财政部 国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》（财税[2009]59号）

　　（四）企业合并，企业股东在该企业合并发生时取得的股权支付金额不低于其交易支付总额的85%，以及同一控制下且不需要支付对价的企业合并，可以选择按以下规定处理：

　　1.合并企业接受被合并企业资产和负债的计税基础，以被合并企业的原有计税基础确定。

　　2.被合并企业合并前的相关所得税事项由合并企业承继。

　　3.可由合并企业弥补的被合并企业亏损的限额=被合并企业净资产公允价值×截至合并业务发生当年年末国家发行的最长期限的国债利率。

近日，国家税务总局发布《非居民纳税人享受协定待遇管理办法》（国家税务总局公告2019年第35号），规定自2020年1月1日起，非居民纳税人享受协定待遇，由原来的备案制改为备查制，非居民纳税人与扣缴义务人的责任分担也更加清晰，将极大地提高非居民纳税人享受协定待遇的便捷性。有关专家分析，备案变备查，是协定待遇享受方式的一次变革。在此背景下，纳税人更要关注相关规定的准确理解和适用。

　　核心事项：享受协定待遇，备查资料咋留存

　　建议非居民纳税人重视与证明“受益所有人”身份的相关资料；适用财产收益条款时，重视留存不动产公司比例计算所需的资料；未构成常设机构的情形下，也要留存相关判定资料。同时，要关注相关资料的真实性、准确性和合法性，以保证在税务机关后续检查时能提供充分的证明。

　　《非居民纳税人享受协定待遇管理办法》（国家税务总局公告2019年第35号，以下简称35号公告）一经发出，就引起业内人士广泛关注。记者发现，不少专家表示，非居民纳税人享受协定待遇，由备案制改为备查制，是最令人惊喜的变化之一。35号公告规定，非居民纳税人享受协定待遇，采取“自行判断、申报享受、相关资料留存备查”的方式办理。

　　据德勤税务与法律部北方区主管合伙人朱桉介绍，我国税收协定执行程序的发展大致分为4个阶段：从20世纪90年代初的全面审批制，到2009年的部分审批制，再到2015年的全面备案制，然后到即将实施的全面备查制。“非居民纳税人享受税收协定待遇的一系列发展变化，体现了税务机关在深化‘放管服’改革中，立足于服务，始终为纳税人提供便利的工作思路。”朱桉说。

　　毕马威中国税务服务主管合伙人卢奕表示，备案制改备查制后，非居民纳税人自行申报或扣缴义务人扣缴申报时，仅需报送《非居民纳税人享受协定待遇信息报告表》（以下简称《信息报告表》），所有实体性涉税资料都由非居民纳税人自行保存，以备税务机关后续检查使用，将大大减少非居民纳税人和扣缴义务人的资料报送负担。

　　记者看到，《信息报告表》仅包括非居民纳税人的名称、在中国的纳税人识别号、享受协定名称和适用协定条款名称等一般性信息，并未包含享受税收协定待遇条件的具体内容。朱桉提醒非居民纳税人，在填报《信息报告表》时，需关注表格第16项——适用股息、利息、特许权使用费条款的非居民纳税人，根据表格提供的备选政策，勾选出其认定为“受益所有人”的政策依据。

　　具体而言，政策依据包括《国家税务总局关于税收协定中“受益所有人”有关问题的公告》（国家税务总局公告2018年第9号）的第二条、第三条第（一）项、第三条第（二）项和第四条。如果是其他情形，非居民纳税人还需进行文字说明。《信息报告表》还明确提出，非居民纳税人对填报信息的真实性、准确性、合法性承担法律责任。为此，朱桉建议非居民纳税人，结合自身实际情况，准确判断其适用的政策依据，以保证填报信息的准确性和合法性。

　　国家税务总局青岛市税务局国际税收管理处处长刘建华告诉记者，35号公告在留存备查资料中，新增加了证明非居民纳税人“受益所有人”身份的相关资料。他提醒非居民纳税人，注重归集和留存此类资料，既方便税务机关管理，又为非居民纳税人适用股息、利息和特许权使用费等税收协定待遇的准确性提供依据。

　　卢奕同时建议，非居民纳税人从税收协定待遇的确定性角度出发，在留存备查资料时，除了重点关注适用股息、利息、特许权使用费条款协定待遇、判定“受益所有人”的具体资料外，适用财产收益条款时，对不动产公司比例计算所需的资料，以及部分未构成常设机构情形的判定资料等也要格外重视。尤其是针对一些较为复杂的交易，留存备查的资料要尽量丰富、全面，并关注相关资料的真实性、准确性和合法性，以保证在税务机关后续检查时能提供充分的证明。

　　热点问题：面对处罚，谁应该承担法律责任

　　当出现非居民纳税人错误享受协定待遇的情况时，如果是非居民纳税人的责任，主管税务机关将依法向非居民纳税人追缴税款，并追究其延迟纳税责任；如果是因为扣缴义务人未按照规定办理扣缴申报，或是未按照规定提供相关资料的，主管税务机关可追究扣缴义务人责任。

　　非居民纳税人与扣缴义务人的法律责任分担问题，一直是非居民纳税人享受协定待遇时关注的焦点。35号公告出台后，这一问题仍然受到业内人士的重点关注，不少专家在其微信公众号上发表文章，分析此问题。其中，最受关注的热点问题之一，就是谁来承担能否享受协定待遇的判定责任。

　　对此，中汇税务集团全国技术总监、合伙人赵国庆认为，根据35号公告，判定责任应由非居民纳税人自行承担。

　　35号公告第五条规定，非居民纳税人自行申报的，自行判断符合享受协定待遇条件且需要享受协定待遇，应在申报时报送《信息报告表》；第六条则规定，在源泉扣缴和指定扣缴情况下，非居民纳税人自行判断符合享受协定待遇条件且需要享受协定待遇，如实填写《信息报告表》，并主动提交给扣缴义务人。需要关注的是，如果非居民纳税人没有主动向扣缴义务人提交《信息报告表》，或者其提供的内容不完整，扣缴义务人可依据国内税收法律规定进行扣缴。

　　基于此，北京立信永安咨询有限公司合伙人赵卫刚建议，非居民纳税人应充分了解享受税收协定待遇的要求和条件，结合实际交易情况，客观判断自身是否符合享受税收协定待遇的条件，同时要针对相关风险采取应对措施。

　　35号公告还规定，非居民纳税人、扣缴义务人应配合主管税务机关进行非居民纳税人享受税收协定待遇的后续管理与调查。非居民纳税人、扣缴义务人均未按照税务机关要求提供相关资料，或逃避、拒绝、阻挠税务机关进行后续调查，主管税务机关无法查实其是否符合享受协定待遇条件的，应视为不符合条件。

　　德勤税务与法律部北方区主管合伙人朱桉表示，虽然主管税务机关在后续管理时，可要求非居民纳税人限期提供留存备查资料。不过，由于税务机关不可能直接向境外非居民送达举证执法文书，因此很可能通过境内扣缴义务人联系非居民纳税人。朱桉认为，在35号公告框架下，扣缴义务人联系税务机关和非居民纳税人的纽带作用突出。因此，他建议扣缴义务人，在及时、准确向非居民纳税人转达税务机关的要求外，也要注意与税务机关保持良好沟通，如有必要可咨询专业人士意见。

　　除了判定责任有明确区分，如果出现非居民纳税人错误适用税收协定待遇的情况，非居民纳税人和扣缴义务人需承担的法律责任也有所不同。

　　赵国庆分析，如果扣缴义务人已经按照规定履行扣缴申报义务，但是非居民纳税人因政策适用不准确而错误享受税收协定待遇，并且未缴纳或者少缴纳税款的，将被视作未按照规定申报缴纳税款，主管税务机关依法追缴税款并追究非居民纳税人延迟纳税责任。如果扣缴义务人未能准确履行扣缴义务，未按照规定办理扣缴申报或是提供相关备查资料，发生非居民纳税人错误享受税收协定待遇，未缴纳或是少缴纳税款情况的，主管税务机关可追究扣缴义务人责任，并责令非居民纳税人限期缴纳税款。

　　赵卫刚表示，尽管35号公告区分了在出现非居民纳税人错误适用协定待遇时，双方需承担的法律责任。实务中，如果合同约定税款由付款方承担，可能出现非居民纳税人在后续调查中，懈怠应对，轻率补缴税款后，向扣缴义务人要求补偿的情况。对此，赵卫刚建议非居民纳税人与扣缴义务人在签订合同时，应就税款的承担、资料的提供义务和后续的配合义务等事项做出明确约定，以免引发争议。

　　专家提醒：还有哪些税收政策细节需要重视

　　一些政策细节需要引起纳税人重视：一是关注享受协定待遇的主要目的合理性；二是可能出现审查时间较长的情况，非居民纳税人需做好准备；三是发生退税情况时，非居民纳税人要与扣缴义务人充分沟通，取得必要资料；四是参照相关法律法规，保存好留存备查的相关资料。

　　据青岛市税务局国际税收管理处处长刘建华介绍，35号公告增加了主要目的测试条款。也就是说，主管税务机关在后续管理中，若发现需要适用税收协定主要目的测试条款，或者是适用国内税法规定的一般反避税规则的情况，都适用一般反避税相关规定。

　　刘建华说，明确引用税收协定主要目的测试条款，反映出我国在加入《实施税收协定相关措施以防止税基侵蚀和利润转移（BEPS）的多边公约》后出现的相关变化。“非居民纳税人在享受税收协定待遇时，应注意评价主要目的的合理性，避免因不具有合理商业目的和实质性安排而受到税务机关的特别纳税调整。”刘建华说。

　　对于适用税收协定待遇有关的退税规定，35号公告基本延续了《非居民纳税人享受税收协定待遇管理办法》（国家税务总局公告2015年第60号公告）的规定。毕马威中国税务服务主管合伙人卢奕告诉记者，非居民纳税人在实务中曾遇到的与退税相关的问题，很值得关注。比如，在实际审查过程中，由于各种主观或客观因素的存在，审查时间可能会超过法定的30日，非居民纳税人应当做好相应的准备。

　　此外，如果税务机关要求非居民纳税人提供与扣缴义务人相关的资料，若扣缴义务人与非居民纳税人之间并无关联关系，非居民纳税人无法提供的情况下，可能导致退税流程的停滞，建议非居民纳税人与扣缴义务人提前做好沟通，扣缴义务人也应当为退税事宜做好充分准备。

　　卢奕同时提醒非居民纳税人，在留存备查资料的保存时间方面，35号公告规定按《税收征收管理法》及其实施细则规定的期限保存。根据《税收征收管理法实施细则》的规定，账簿、记账凭证、报表、完税凭证、发票、出口凭证以及其他有关涉税资料应当保存10年，建议非居民纳税人参照这一规定，保存好留存备查的相关资料。

编者按：对于涉税犯罪行为，如果同时符合行政处罚与刑罚的构成要件，就可能面临行政处罚程序与刑事诉讼程序的冲突，“先行后刑”与“先刑后行”可能会出现不同的裁判结果。司法实践中，对于刑事立案追诉逃税罪是否有行政（税务）程序前置条件存在分歧，因此各地司法裁判对此态度各不相同，以至于出现了大量同案不同判的情形，有违司法公正。本期华税文章分享一则最高院确认逃税罪前置条件的司法文书，以供参考。

　　一、最高人民法院驳回通知书（（2019）最高法刑申238号）

　　本院经审查认为，原审认定你犯逃税罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。主要理由如下：

　　1.你作为家庭经营的澧县铝制品加工厂（以下简称铝制品厂）的实际投资人和经营者、管理者，是法定的纳税义务人，负有缴纳增值税的义务，属于刑法规定的逃税罪的适格主体。

　　2.你作为法定纳税义务人，在税务稽查人员进行税务稽查时，拒不提供生产经营情况和账簿，客观上隐瞒了纳税实情，且在办理税务登记后拒不进行纳税申报，逃避缴纳税款，属于刑法规定的“纳税人采取隐瞒手段不申报”的情形。

　　3.在案的购销明细表、交易记账凭证、出库单、增值税发票、统计表及税务核定函等书证证实，2009年2月28日至2012年4月29日间，你实际逃缴增值税为305377.09元，占应纳增值税的97.69%，符合刑法规定的“逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额百分之十以上”的构成要件。

　　综上，原审法院根据你的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依法以逃税罪判处你有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元，并无不当。

　　关于你提出的具体申诉理由，本院分别评述如下：

　　关于税务机关未向你下达追缴通知书，是否违反刑事追诉的前置条件的问题。经查，澧县国税局于2012年5月21日向铝制品厂送达税务稽查的见面材料，于同年6月4日向铝制品厂送达税务行政处罚事项告知书，告知欲对铝制品厂作出行政处罚的事实依据、法律依据及拟作出的处罚决定，并于同年6月8日向铝制品厂送达税务处理决定书、税务处罚决定书，包含了限期追缴税款、滞纳金的内容，并告知可以申请行政复议。根据已查明的上述事实，澧县国税局向铝制品厂送达的税务处理决定书，载明了追缴税款和滞纳金等内容，属于依据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第五十七条第一款第一项的规定，向纳税人下达的追缴通知。你在收到通知后，不补缴应纳税款和滞纳金，在法定期间内亦不申请行政复议或者提起行政诉讼，已符合刑事立案追诉逃税罪的前置条件。因此，你提出的此项申诉理由，系对法律的错误理解，不能成立。

　　二、司法实践中对于逃税罪是否存在前置条件观点不一

　　（一）行政程序前置案例

　　1、湖南省浏阳市人民法院行政判决书（（2016）湘0181行初43号）

　　法院认为，我国刑法规定逃税罪追究刑事责任必须行政处罚程序前置，即在当事人主动接受行政处罚的情形下，不予追究当事人刑事责任。

　　（二）无行政程序前置案例

　　1、河南省社旗县人民法院刑事判决书（(2018)豫1327刑初320号）

　　法院认为，刑法第二百零一条第四款规定积极补缴税款，缴纳滞纳金，已给予行政处罚的，作出了不予追究刑事责任的规定，并未将行政处罚作为追究刑事责任的前置程序。

　　2、天水市麦积区人民法院刑事判决书（（2016）甘0503刑初168号）

　　法院认为，我国刑法第二百零一条规定的逃税罪犯罪，其构成要件并不以税务部门的行政处理和行政处罚为前置条件，即只要有逃税的事实且达到相应的数额及比例，就构成犯罪应予以追究刑事责任。此外，该条第四款的规定，系对已经构成逃税犯罪的初犯，在满足该款规定的客观条件下予以从宽处理的特别规定，而并非系阻却追究刑事责任条款。综上，我国刑法并未明文规定逃税案件应由税务机关先行行政处罚前置。

　　（三）承认前置条件，但税务机关未立案处理的逃税案件不影响公安机关刑事立案

　　1、河南省息县人民法院刑事判决书（（2013）息刑初字第93号）

　　关于被告人张伟兵及辩护人辩称的被告人张伟兵逃税行为没有经过税务机关行政处理，不应该直接进入刑事追诉程序的辩称意见，因该案不是税务部门立案查处的案件，而系息县公安局接到举报人举报后直接立案查处的，符合刑事立案的法律规定，因此，不受《中华人民共和国刑法》第201条第四款“经税务机关下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任”的前置条件的限制。

　　三、未经税务机关处理的逃税行为，司法机关不应直接追究刑事责任

　　《刑法修正案（七）》（以下称《修正案》）第3条对刑法第201条做了重大修改，修订后规定为：纳税人采取欺骗、隐瞒手段进行虚假纳税申报或者不申报，逃避缴纳税款数额较大并且占应纳税额10%以上的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大并且占应纳税额30%以上的，处3年以上7年以下有期徒刑，并处罚金。扣缴义务人采取前款所列手段，不缴或者少缴已扣、已收税款，数额较大的，依照前款的规定处罚。对多次实施前两款行为，未经处理的，按照累计数额计算。有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任；但是，5年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予2次以上行政处罚的除外。《修正案》第201条第四款的规定，新增了对逃税罪满足特定条件免予刑事处罚的条款，即并不是只要行为符合了该条第1款规定的罪状，就可以直接追究刑事责任。在满足特定条件的情况下，对行为人可以不予追究刑事责任。该条修订主要考虑到打击偷税犯罪的主要目的是为了维护税收征管秩序，保证国家税收收入，对属初犯，经税务机关指出后积极补缴税款和滞纳金，履行了纳税义务，接受行政处罚的，可不再作为犯罪追究刑事责任。

　　四、逃税免予追究刑事责任的成立条件：经税务机关依法下达追缴通知后，在规定期限内补缴应纳税款，缴纳滞纳金及罚款

　　根据《税务稽查工作规程》，税务机关认为有税收违法行为，需要作出税务处理的，应当制作《税务处理决定书》，认为应当进行税务行政处罚的，作出《税务行政处罚决定书》。税务机关的处理一般会规定一定的期限，如“限你公司自收到本决定书之日起15日内到你公司缴税账户的开户银行将上述税款及滞纳金缴纳入库”。只要行为人在此期限内履行了税务机关的处理决定，就不能追究刑事责任。行为人补缴应纳税款、滞纳金，缴纳罚款后，若对税务机关的处理不服提起行政复议或行政诉讼的，不影响免予追究刑事责任条件的成立。

　　根据第201条第四款的规定，行为人若想免予受刑事处罚，必须在规定期限内接受税务机关的处理，缴纳税款、滞纳金与罚款。行为人没有在规定期限内接受税务机关的处理，也没有提起任何法律救济程序的，即可进入刑事司法程序追究行为人的刑事责任，而在刑事司法程序启动后，再行缴纳，则不符合本条第四款的规定。

　编者按：民营经济是社会主义市场经济发展的重要成果，是建设现代化经济体系的重要主体。2018年11月1日，习总书记“在民营企业座谈会上的讲话”上强调要保护民营企业家人身和财产安全。随后最高检、最高院先后公布多起依法保护民营企业家人身财产安全典型案例，最高法强调“清理司法解释，对涉及民营企业的不平等规定一律予以废止”，努力让企业家卸下思想包袱，轻装前进，更好的推动社会主义市场经济的均衡发展。近日，张军检察长在北京大学作“中国特色社会主义司法制度的优越性”专题讲座时，对民营企业保护提供司法保障问题发表了精彩解答“对民营企业，可捕可不捕的不捕、可诉可不诉的不诉、可判实刑可判缓刑的判个缓刑”。无论是中央亦或是两高，均强调保护民营企业家正当合法权益，在案件的办理过程中，司法机关应坚持中央及两高的精神理念，对民营企业刑事案件被告人持“宽容”态度。

　　一、最高检检察长张军就民营企业保护提供司法保障问题予以解答

　　2019年10月18日，张军检察长在北京大学作“中国特色社会主义司法制度的优越性”专题讲座时，对民营企业保护提供司法保障的问题予以精彩解答。专题讲座上有同学问到，“法院、检察院强调服务大局，这会不会在司法实务中影响到司法公正？”张军检察长答道：“为大局服务、为人民司法是我们对司法人员的政治和业务的要求。我们的大局就是国家发展、社会的进步和人民群众的根本利益。比方说民营企业，在当前形势下，国际经济下行压力下，有经济上的违法犯罪，是一样的，该捕就捕该诉就诉，该判实刑就判实刑。还是有个司法政策作个调节，可捕可不捕的，不捕。可诉可不诉的，不诉，可判实刑可判缓刑的，判个缓刑好不好啊？我们认为是非常需要。因为民营企业把它捕了把它诉了，这个企业马上就会垮台，几十个人几百个人的就业就没了。”张军检察长表示，今年1月，最高检从全国各地检察机关办理的案件中，精选出4个涉及民营企业的典型案例公开发布，指导各级检察机关参照适用。其中一点很明确，可捕可不捕的不捕，可诉可不诉的不诉，目的是让违法但犯罪情节较轻的企业不致于因为“老板”被诉而彻底垮掉。

　　7月20日，“大检察官研讨班”在成都召开，最高人民检察院检察长张军表示，对于涉民营企业家的羁押案件，要坚持每案必审，坚决纠正超期羁押或久押不决。张军在会上透露，近日最高检部署了为期10个月的涉民营企业案件立案监督和羁押必要性审查专项活动，对专项活动和办案中发现以刑事手段插手民营经济纠纷的案件，要坚决纠正；对于涉民营企业家的羁押案件，要坚持每案必审，坚决纠正超期羁押或久押不决，以更为良好的司法环境，促进民营企业家依法经营、放手发展。

　　二、对涉案民营企业家可以不批准逮捕、不起诉以及缓刑的情形

　　为了涉案的民营企业被告人能更好的适用不批准逮捕、不起诉以及缓刑的条件，保护自身的正当合法权益，根据刑法及最高检相关会议精神，将可以不批准逮捕、不起诉以及缓刑的情形列举如下：

　　（一）关于可以不批准逮捕的情形

　　在2018年11月6日召开的最高人民检察院党组会上，最高检党组书记、检察长张军强调，习近平总书记在京主持召开民营企业座谈会时明确强调“三个没有变”关键在落实，各级检察机关要充分发挥检察职能作用，着力为民营经济发展贡献检察力量。最高检强调，检察机关办理涉民营企业案件，要严格审查是否符合法律规定的逮捕条件，防止“构罪即捕”“一捕了之”。以下情形依法不批准逮捕：1、对不符合逮捕条件，或者具有刑事诉讼法第十六条规定情形之一的民营企业经营者，应当依法不批准逮捕；

　　2、对有自首、立功表现，认罪态度好，没有社会危险性的民营企业经营者，一般不批准逮捕；

　　3、对符合监视居住条件，不羁押不致发生社会危险性的民营企业经营者，可以不批准逮捕。

　　对已经批准逮捕的民营企业经营者，依法羁押必要性审查：1、对不需要继续羁押的，应当及时建议公安机关予以释放或者变更强制措施；2、对已作出的批准逮捕决定发现确有错误的，人民检察院应当撤销原批准逮捕决定，送达公安机关执行。

　　（二）关于可以不起诉的情形

　　此次会议上，最高检还强调，办理涉民营企业案件要坚决防止将经济纠纷当作犯罪处理，坚决防止将民事责任变为刑事责任。

　　1、经审查认定案件不构成犯罪，包括涉案民营企业经营者没有犯罪事实，或者具有刑事诉讼法第十六条规定的情形之一，或者具有其他法律规定的免予追究刑事责任情形的，应当作出不起诉决定。

　　2、经审查认定案件构成犯罪，但犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的，可以作出不起诉决定，防止“入罪即诉”“一诉了之”。

　　3、经审查认定案件事实不清、证据不足，经过二次补充侦查仍然证据不足，不符合起诉条件，或者经过一次退回补充侦查，仍然证据不足，不符合起诉条件且无再次退回补充侦查必要的，应当作出不起诉决定，坚决防止“带病起诉”。

　　4、经审查认定案件符合刑事诉讼法第一百八十二条的规定，涉案民营企业经营者自愿如实供述涉嫌犯罪的事实，有重大立功或者案件涉及国家重大利益的，经最高人民检察院核准，人民检察院可以作出不起诉决定。

　　（三）关于可以判缓刑的情形

　　根据刑法第七十二条、第七十四条以及《刑法修正案（八）》第十一条的规定，适用缓刑必须符合以下条件：1、犯罪情节较轻。判断犯罪情节轻重，以犯罪人是否应当被判处拘役或者3年以下有期徒刑作为考察指标；

　　2、有悔罪表现。即犯罪后有悔恨自己罪行的表现，如犯罪后积极退赃，在羁押期间遵守监管法规、坦白交代罪行，在审判过程中深挖犯罪的思想根源等等；

　　3、无再犯可能性。对被判处拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪人，并不是都可以适用缓刑。适用缓刑的实质条件是，暂不执行所判刑罚，犯罪人也确实不致再危害社会；

　　4、宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，罪犯能够很好地融人社会，重新开始社会生活。

　　三、最高检“不捕、不诉、判缓”三原则对涉税疑难刑事案件司法实践的指导意义

　　（一）严格界定直接负责的主管人员和其他直接责任人员范围，避免不当羁押

　　在一些民营企业虚开案件中，个别公安机关存在恣意扩大犯罪主体圈的做法，在未能查明犯罪事实的情况下不当地对企业的一般员工甚至是企业负责人的家庭成员采取羁押等强制措施。根据我国刑法规定，对构成单位犯罪的虚开案件，司法机关应当严格界定涉嫌犯罪的直接负责的主管人员和其他直接责任人员范围，并遵循主客观相一致的原则，杜绝不当、违法地扩大犯罪主体圈。虚开类案件涉嫌犯罪的主体一般包括单位、法定代表人、实际控制人、财务会计人员。直接负责的主管人员，是指在单位实施的犯罪中起决定、批准、授意、纵容、指挥等作用的人员，一般指实际控制人、法定代表人、财务总监等。其他直接责任人员，是在单位犯罪中具体实施犯罪并起较大作用的人员，一般包括会计等具体经办人员。最高人民法院《关于印发<全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要>的通知》中强调，在单位犯罪中，对于受单位领导指派或奉命而参与实施了一定犯罪行为的人，一般不宜作为直接责任人员追究刑事责任。因此，该类型虚开案件中，应严格界定追究刑事责任的人员范围，对仅单纯执行职务且不具有共同犯意的一般职工或对不参与涉案活动的企业负责人家庭成员不应当纳入实施强制措施的人员之列。

　　（二）对超期羁押、符合取保候审条件的被告人应依法变更强制措施

　　虚开类案件一般涉案企业较多且多跨省作案，又因包含涉税专业问题等原因相较于其他刑事案件而言办案周期更长，因此此类案件常会形成久拖不决的情形。企业的法定代表人、实际控制人等的长期羁押会直接影响到企业的经营，甚至导致企业破产，严重影响企业从业人员的生计问题。《刑事诉讼法》第六十五条规定，羁押期限届满，案件尚未办结，需要采取取保候审的人民法院、人民检察院和公安可以对犯罪嫌疑人、被告人取保候审。第九十七条规定，“人民法院、人民检察院或者公安机关对被采取强制措施法定期限届满的犯罪嫌疑人、被告人，应当予以释放、解除取保候审、监视居住或者依法变更强制措施。”《最高人民法院关于适用&<中华人民共和国刑事诉讼法&>的解释》第一百三十四条第二款规定，案件不能在法律规定的期限内审结的，人民法院应当变更强制措施或者予以释放。

　　另外，《最高人民法院关于充分发挥审判职能作用切实加强产权司法保护的意见》第七条规定，“在刑事审判中，对已被逮捕的被告人，符合取保候审、监视居住条件的，应当变更强制措施。”因此，对于案件久拖不决导致被告人处于长期羁押状态的，司法机关应当依法予以变更强制措施。

　　（三）对未造成增值税税款损失的虚开类坚持罪刑法定、疑罪从无原则

　　最高院在《人民法院充分发挥审判职能作用保护产权和企业家合法权益典型案例(第二批)》“张某强虚开增值税专用发票案”中明确指出，不具有骗取国家税款的目的、未造成国家税款损失，其行为不构成虚开增值税专用发票罪。这一指导意见实际上完善了虚开增值税专用发票罪的构成要件，明确增加了主观目的要件和危害后果要件，是遵循罪责刑相适应原则和刑罚谦抑原则的必然要求。该指导意见对于司法实践中一些长久以来存有争议的虚开发票行为是否成立本罪具有重要的指导意义，尤其是挂靠开票类案件、有货代开类案件、空转环开类案件、变名销售类案件等。这些案件的核心特征是国家的增值税税款没有造成实质上的损失，且行为人的主观目的并非骗抵国家的增值税税款。司法机关在处理上述几类案件时应当牢牢把握本罪“税款损失”这一后果要件和案件中是否有税款损失的事实，对主观上无骗取增值税税款故意，客观上未造成增值税税款损失的行为不以虚开犯罪评价。

　　以石化企业变票案件为例，对行业内以“变名方式”造成消费税损失而认定为虚开犯罪的案件应依法予以纠正。造成消费税损失的行为不是刑法第二百零五条的评价对象，刑法第二百零五条中“虚开的税款”仅指增值税税款，不能因为涉案交易中存在消费税损失就追究行为人虚开增值税专用发票罪的刑事责任。综合增值税专用发票的功能、虚开增值税专用发票罪入罪的背景以及立法目的可以看出虚开增值税专用发票罪的立法目的在于惩治通过虚开增值税专用发票抵扣增值税税款的行为，《刑法》第二百零五条所称“抵扣税款”、“虚开的税款”中的“税款”都是指增值税，与消费税并无关联，至于造成消费税税款损失的行为，如果构成逃税罪则按该罪相关处理程序予以处理，不构成犯罪的按照无罪处理，不宜认定行为人构成虚开增值税专用发票罪。因此，在司法审判实践中，法院应当充分认识虚开增值税专用发票罪的处罚功能以及适用范围，对石化行业以“变名方式”造成消费税损失而认定为虚开犯罪的案件应坚持罪刑法定、疑罪从无原则。

　房地产新项目进项可否计入土地增值税清算扣除项？乍一看觉得这个问题莫名其妙，之所以有这个问题，各位看官可参阅作者先前发表的文章《脑洞房地产税收筹划之专票普票大变身》，其实质是一样的，通过减少增值税进项/增加土地增值税扣除项借此提升高毛利项目的净利润水平。

　　回答开篇的问题之前，先摘取相关法律条文：

　　1、《财政部 国家税务总局关于营改增后契税房产税土地增值税个人所得税计税依据问题的通知》（财税〔2016〕43号）

　　三、土地增值税纳税人转让房地产取得的收入为不含增值税收入。

　　《中华人民共和国土地增值税暂行条例》等规定的土地增值税扣除项目涉及的增值税进项税额，允许在销项税额中计算抵扣的，不计入扣除项目，不允许在销项税额中计算抵扣的，可以计入扣除项目。

　　2、《国家税务总局关于营改增后土地增值税若干征管规定的公告》（国家税务总局公告2016年第70号）

　　六、关于旧房转让时的扣除计算问题

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　　（三）提供的购房发票为营改增后取得的增值税专用发票的，按照发票所载不含增值税金额加上不允许抵扣的增值税进项税额之和，并从购买年度起至转让年度止每年加计5%计算。

　　作者评析：此条虽与本文论述的问题不直接相关，但体现的税法原理与财税〔2016〕43号文是一致的，即“不允许抵扣的增值税进项税额”可计入土地增值税扣除项目。财税〔2016〕43号文与国家税务总局公告2016年第70号措辞是“允许抵扣/不允许抵扣的增值税进项税额”，而非“已抵扣/未抵扣的增值税进项税额”，体现与增值税原理的契合，增值税进项可不可以抵扣与实际有没有抵扣是两个差异很大的概念，可以抵扣是实际抵扣的前提，但可以抵扣不必然导致实际抵扣，这也就是留抵存在的原因，用可否抵扣作为可否计入扣除项的标准更为合理，也避免了实际是否抵扣的不确定性。

　　问题的核心就回到了什么是“允许抵扣/不允许抵扣的增值税进项税额”？“允许”一词强调的是权利资格，即税法是否赋予了抵扣的权利，作者认为允许抵扣的要素包括但不限于：

　　要素一：主体适格（一般纳税人还是小规模纳税人）；

　　要素二：业务适格（有无用于集体福利或者个人消费、非正常损失等情形）；

　　要素三：计征方法适格（一般计税还是简易计税）；

　　要素四：票据适格（如增值税专票、海关进口增值税专用缴款书、代扣代缴税款的完税凭证等）；

　　要素五：按期认证且认证相符（针对增值税专用发票、海关进口增值税专用缴款书和机动车销售统一发票等）。

　　注：涉及的相关税法条文较多，请见下文附件一。

　　回到开篇的问题，遇到的实际情况是：一般纳税人房地产开发企业开发某房地产新项目，适用一般计税方法，取得了合规的进项专票。从现有表征来看，此进项没有触发任何不允许抵扣的条件，如何人为构造条件将上述可抵扣进项转变为不可抵扣进项呢？暂时能想到的思路有：

　　思路一：专票换普票

　　将所有收到的进项专票通过冲红、作废的方法换开为普票

　　思路二：超期不认证

　　取得进项专票后不认证抵扣，且核算中按含税价全额计入成本、费用，最终形成逾期未认证的局面

　　思路三：进项转出

　　取得进项专票后及时认证抵扣，但抵扣当期全额转出，核算中按含税价全额计入成本、费用

　　上述三个思路或多或少都存在瑕疵：思路一可能是违规冲红、作废，且与业务合同条款存在冲突；思路二纳税人自主超期，可能有类似本允许抵扣，但因自身原因导致权利丧失，既不允许抵扣也不允许计入扣除项的惩罚性征管处理；思路三是否属于违法转出，且进项可转出也可以转入，税务机关可能不同意计入扣除项但同意协助转入，恢复进项抵扣资格，从源头丧失了计入扣除项的合法性。

　　增值税进项税额是否可计入土地增值税扣除项还有个巨大的理论障碍，即：增值税进项是否允许抵扣是个悬浮的权利状态，是否可计入扣除项/是否允许抵扣的要求是时点（如清算时点）要求，还是全周期要求？如果是时点要求，应以哪个时间点为准？纳税人自主操作（如取得普票而非专票、超期不认证、进项转出等）造成进项税额权利状态从允许抵扣转变为不允许抵扣，上述操作在土地增值税层面是否合法，是否会触发反避税条款、纳税调整条款？显然这些问题在目前的税法中并未明文阐述。作者认为从通常逻辑及土地增值税征管实际来看，以清算时点的增值税进项税额的权利状态来判断进项可否计入扣除项最为合理，但在特殊情形下将不可避免造成纳税争议。关于此类税收筹划是否合法，作者认为虽然上述筹划主要目的是为了节税，但绝不可将以节税为主要目的甚至唯一目的等同于税收违法，只要上述税收筹划未明显违反强制性法律规定，应允许此类合法筹划空间的存在。

　　欢迎沟通及交流，微信公众号请搜索“税语说”。

　　附件一：

　　1、《增值税暂行条例》

　　第八条纳税人购进货物、劳务、服务、无形资产、不动产支付或者负担的增值税额，为进项税额。

　　下列进项税额准予从销项税额中抵扣：

　　（一）从销售方取得的增值税专用发票上注明的增值税额。

　　（二）从海关取得的海关进口增值税专用缴款书上注明的增值税额。

　　（三）购进农产品，除取得增值税专用发票或者海关进口增值税专用缴款书外，按照农产品收购发票或者销售发票上注明的农产品买价和11%的扣除率计算的进项税额，国务院另有规定的除外。进项税额计算公式：

　　进项税额=买价×扣除率

　　（四）自境外单位或者个人购进劳务、服务、无形资产或者境内的不动产，从税务机关或者扣缴义务人取得的代扣代缴税款的完税凭证上注明的增值税额。

　　准予抵扣的项目和扣除率的调整，由国务院决定。

　　第九条纳税人购进货物、劳务、服务、无形资产、不动产，取得的增值税扣税凭证不符合法律、行政法规或者国务院税务主管部门有关规定的，其进项税额不得从销项税额中抵扣。

　　第十条下列项目的进项税额不得从销项税额中抵扣：

　　（一）用于简易计税方法计税项目、免征增值税项目、集体福利或者个人消费的购进货物、劳务、服务、无形资产和不动产；

　　（二）非正常损失的购进货物，以及相关的劳务和交通运输服务；

　　（三）非正常损失的在产品、产成品所耗用的购进货物（不包括固定资产）、劳务和交通运输服务；

　　（四）国务院规定的其他项目。

　　第十一条小规模纳税人发生应税销售行为，实行按照销售额和征收率计算应纳税额的简易办法，并不得抵扣进项税额。应纳税额计算公式：

　　应纳税额=销售额×征收率

　　小规模纳税人的标准由国务院财政、税务主管部门规定。

　　2、《增值税专用发票使用规定》（国税发〔2006〕156号）

　　第二十六条经认证，有下列情形之一的，不得作为增值税进项税额的抵扣凭证，税务机关退还原件，购买方可要求销售方重新开具专用发票。

　　（一）无法认证。

　　本规定所称无法认证，是指专用发票所列密文或者明文不能辨认，无法产生认证结果。

　　（二）纳税人识别号认证不符。

　　本规定所称纳税人识别号认证不符，是指专用发票所列购买方纳税人识别号有误。

　　（三）专用发票代码、号码认证不符。

　　本规定所称专用发票代码、号码认证不符，是指专用发票所列密文解译后与明文的代码或者号码不一致。

　　第二十七条经认证，有下列情形之一的，暂不得作为增值税进项税额的抵扣凭证，税务机关扣留原件，查明原因，分别情况进行处理。

　　（一）重复认证。

　　本规定所称重复认证，是指已经认证相符的同一张专用发票再次认证。

　　（二）密文有误。

　　本规定所称密文有误，是指专用发票所列密文无法解译。

　　（三）认证不符。

　　本规定所称认证不符，是指纳税人识别号有误，或者专用发票所列密文解译后与明文不一致。

　　本项所称认证不符不含第二十六条第二项、第三项所列情形。

　　（四）列为失控专用发票。

　　本规定所称列为失控专用发票，是指认证时的专用发票已被登记为失控专用发票。

　　3、《国家税务总局关于逾期增值税扣税凭证抵扣问题的公告》（国家税务总局公告2011年第50号）（根据2017年10月13日《国家税务总局关于进一步优化增值税、消费税有关涉税事项办理程序的公告》修正））

　　一、增值税一般纳税人发生真实交易但由于客观原因造成增值税扣税凭证（包括增值税专用发票、海关进口增值税专用缴款书和机动车销售统一发票）未能按照规定期限办理认证、确认或者稽核比对的，经主管税务机关核实、逐级上报，由省国税局认证并稽核比对后，对比对相符的增值税扣税凭证，允许纳税人继续抵扣其进项税额。

　　增值税一般纳税人由于除本公告第二条规定以外的其他原因造成增值税扣税凭证逾期的，仍应按照增值税扣税凭证抵扣期限有关规定执行。

　　4、《国家税务总局关于进一步明确营改增有关征管问题的公告》(国家税务总局公告2017年第11号)

　　十、自2017年7月1日起，增值税一般纳税人取得的2017年7月1日及以后开具的增值税专用发票和机动车销售统一发票，应自开具之日起360日内认证或登录增值税发票选择确认平台进行确认，并在规定的纳税申报期内，向主管税务机关申报抵扣进项税额。

　　增值税一般纳税人取得的2017年7月1日及以后开具的海关进口增值税专用缴款书，应自开具之日起360日内向主管税务机关报送《海关完税凭证抵扣清单》，申请稽核比对。

　　纳税人取得的2017年6月30日前开具的增值税扣税凭证，仍按《国家税务总局关于调整增值税扣税凭证抵扣期限有关问题的通知》（国税函〔2009〕617号）执行。

　编者按：在医药购销交易中，部分医疗机构为多获取医保补偿、逃避发改委、药品监督管理等部门对药品加价率的监管，要求上游药品供应商高开发票，实际结算金额与发票高开金额差价留存医院。本篇分享案例中，医院即采用前种方式，为逃避药品价格监管，要求上游药品供应商高开发票，与实际结算金额的价差计入“应付账款”科目，并将本部分价差约定为供应商让利。一审法院认为该医院的上述做法本质在于为医院谋取经营收益，其行为属于有经营行为的基础上，虚增发票金额，构成虚开发票罪。但是二审法院认为本案事实不清、证据不足，发回重审。

　　一、案情介绍

　　瓦房店轴承医院在药品采购过程中，为规避《关于进一步整顿药品和医疗服务市场价格秩序的意见》（发改价格[2006]912号）第一条：“县及县以上医疗机构销售药品，要严格执行以购进价为基础，顺加不超过15％的加价率作价”的规定，与上游26户药品供应商达成协议，上游供应商发票开具金额与实际结算金额的差价，作为供应商对瓦轴医院的让利，瓦轴医院在作账时，将发票金额与结算金额的差价计入“应付账款”科目。公诉机关认为，瓦轴医院在药品采购过程中，以让利的方式确定挂账价与实际结算价，按照挂账价开具发票，属于刑法第二百零五条之一规定的虚开发票行为，以虚开发票罪提起公诉。

　　二、一审判决：瓦轴医院构成虚开发票罪，涉案3人员定罪免刑

　　（一）瓦轴医院为避开药价监管牟取经营利益，虚增填开发票金额，应认定虚开发票罪

　　公诉机关庭审出示了上游26户药品供应商发票开具统计明细，各药品供应商出具的情况说明，瓦轴医院财务人员制作的挂账（开票）金额与结算额报表，并查明在实际药品结算时，瓦轴医院要求供应商签字确认实际结算金额。

　　法院认为，瓦轴医院高开药品价格、低于发票价结算的行为，目的在于避开国家对医疗机构利润的限制，为瓦轴医院谋取更大的经营收益，为股东获取股权增值、股份分红奠定基础。属于在有一定交易的情形下，虚增发票金额，虚开金额达1266余万元，情节严重，构成虚开发票罪，判处罚金人民币500万元。

　　（二）3责任人在犯罪过程中未谋取个人非法利益，定罪免刑

　　本案公诉机关将院长，药剂科科长、财务科科长分别作为主管人员与其他直接责任人员起诉，其中药剂科科长负责联系向供应商下达采购药品清单，接受发票及药品，财务科科长负责核算发票价与实际结算价，确认药品款项收取事宜。

　　由于前述3责任人均提交相关证据，证明涉案交易安排系医院集体决策，且在整个交易安排中未牟取个人非法利益，依法予以从轻处罚，均定罪免刑。

　　三、二审裁定：事实不清、证据不足，发回重审

　　一审宣判后，原审被告单位瓦房店轴承医院以及被告人不服，提出上诉。大连市中级人民法院作出（2019）辽02刑终413号《刑事裁定书》，认为本案事实不清、证据不足，裁定撤销原判、发回重审。

　　四、华税点评

　　（一）供应商放弃部分应收账款对交易价格不产生影响，不构成虚增发票金额

　　本案中，瓦轴医院为了降低药品加价率，以较高的中标价格与供应商签订合同，并要求供应商按照合同金额高开药品价格，就开票与实际交易情况而言是一致的。只是在付款环节，要求供应商“豁免”部分货款，将供应商“放弃”的部分货款计入“应付账款”，长期应付未付。该笔货款，实质上是向医院支付的“回扣”。供应商放弃部分应收账款对交易价格不产生影响，从法律意义而言，此举仅构成对医院享有债权的豁免。

　　根据《企业所得税法实施条例》第二十二条规定，其他收入，是指企业取得的除企业所得税法第六条第（一）项至第（八）项规定的收入外的其他收入，包括企业资产溢余收入、逾期未退包装物押金收入、确实无法偿付的应付款项、已作坏账损失处理后又收回的应收款项、债务重组收入、补贴收入、违约金收入、汇兑收益等。

　　根据国家税务总局公告2010年第19号《关于企业取得财产转让等所得企业所得税处理问题的公告》第一条规定，企业取得财产(包括各类资产、股权、债权等)转让收入、债务重组收入、接受捐赠收入、无法偿付的应付款收入等，不论是以货币形式、还是非货币形式体现，除另有规定外，均应一次性计入确认收人的年度计算缴纳企业所得税。

　　因此就本案而言，该笔款项属于瓦轴医院的营业外收入，其正确的会计处理应为“借计应付账款，贷记营业外收入。”本案中，瓦轴医院将豁免的货款长期挂账“应付账款”，未计入“营业外收入”，属于《税收征管法》第六十三条“在帐簿上不列、少列收入”的偷税行为。而对纳税人偷税的,由税务机关追缴其不缴或者少缴的税款、滞纳金,并处不缴或者少缴的税款百分之五十以上五倍以下的罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

　　而根据《刑法》第二百零一条以及相关司法解释的规定，构成逃税罪，须满足（1）逃避缴纳税款数额较大并（2）占应纳税额百分之十以上（3）经税务机关依法下达追缴通知后，未补缴应纳税款，未缴纳滞纳金，拒绝接受行政处罚等条件。因此，本案应当由税务机关追究偷税责任，而非移交公安追究虚开发票的刑事责任。

　　（二）医药企业应预防虚开发票风险

　　尽管本案以“事实不清、证据不足”发回重审，但是我们仍要提醒广大药企，无论虚开增值税普通发票还是增值税专用发票，在2019财政部医药行业大检查、打虚打骗专项活动中，面临的行政、刑事责任风险严峻。本案提请药企关注的问题仍在于，涉案交易安排，究竟应当如何认定药品实际价款，该种交易安排的本质与医药企业过票高开后，通过虚开发票方式提现后输出至医疗机构从性质上是否有差异？我们认为，后者建立在虚构广告、咨询等交易的基础上，所开具的发票属于虚开。而前者是一种违背医疗行业规范与道德的商业安排，旨在规避药价监管，与“无真实货物交易”下的虚开有本质区别，不宜认定为虚开刑事犯罪。

　　当下推行“两票制”的初衷在于，通过压缩“过票加价”环节，降低中间交易环节成本，调节药价。但由于医药行业的隐形成本仍然存在，两票制并未从根本上解决药价居高不下的难题，而只是将虚开发票的风险集中传导至生产企业，突出表现为医药生产企业的销售费用激增。销售费用的列支仍然需要通过发票实现，部分医药企业销售人员通过虚开普通发票的方式列支销售费用，成为较为高发的违法犯罪行为。根据《刑法》第205条之一的规定，虚开第205条规定以外的其他发票，情节严重的构成虚开发票罪。增值税专用发票作为可以用以抵扣进行税额的发票，因刑法第205条规定之严苛，已经为多数药企熟知并重视。但通过虚开发票方式列支销售佣金，部分药企及销售人员仍缺乏风险管控意识。

　　通过中国裁判文书网的数据，我们发现虚开增值税普通发票在刑事案件中出现的频率逐步上升，这个医药行业中秘而不宣的做法，足以引起广大药企重视。我们建议，在药企日常税务风险自查过程中，专门对增值税普通发票的真实性、关联性、合法性进行审查，确保税前扣除凭证的合规。

自然人股权转让的应纳税额=（股权转让收入-股权原值-合理费用）*20%，之前的文章中对“股权转让收入”进行了详细的分析，详见“自然人股权转让个人所得税之“股权转让收入”分析，本文就“股权转让原值”的相关问题进行分析。

　　一、股权转让原值确认的基本方法

　　（一）以现金出资方式取得的股权，按照实际支付的价款与取得股权直接相关的合理税费之和确认股权原值；（二）以非货币性资产出资方式取得的股权，按照税务机关认可或核定的投资入股时非货币性资产价格与取得股权直接相关的合理税费之和确认股权原值；（三）通过无偿让渡方式取得股权，具备本办法第十三条第二项所列情形的，按取得股权发生的合理税费与原持有人的股权原值之和确认股权原值；（四）被投资企业以资本公积、盈余公积、未分配利润转增股本，个人股东已依法缴纳个人所得税的，以转增额和相关税费之和确认其新转增股本的股权原值。（五）除上述情形外，由主管税务机关按照避免重复征收个人所得税的原则合理确认股权原值。

　　实务举例：王某持有A公司20%的股权，初始投资成本为400万，2017年年底A公司净资产2000万，王某2018年1月将自己的股权以1元的价格转让给自己儿子小王，小王取得A公司20%的股权后，2018年10月，王某以2200万的价格将股权转让给张某。

　　本例中，虽然王某以1元的价格将其持有的A公司20%的股权转让给小王，但因小王是王某的儿子，税务机关不必核定股权转让收入征收个人所得税。

　　《股权转让所得个人所得税管理办法》第十三条符合下列条件之一的股权转让收入明显偏低，视为有正当理由：（二）继承或将股权转让给其能提供具有法律效力身份关系证明的配偶、父母、子女、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹以及对转让人承担直接抚养或者赡养义务的抚养人或者赡养人。

　　本着不重复征税的原则，股权原值应为王某投资成本400万元，因此，小王在本次股权转让中应当缴纳的个人所得税=（2200-400）*20%=360万元。

　　二、再次转让股权原值的确定

　　（一）受让人再次转让股权原值的确定

　　《股权转让所得个人所得税管理办法》第十六条规定自2015年1月1日起股权转让人已被主管税务机关核定股权转让收入并依法征收个人所得税的，该股权受让人的股权原值以取得股权时发生的合理税费与股权转让人被主管税务机关核定的股权转让收入之和确认。

　　实务举例：李某持有甲公司50%的股权，投资成本为500万，2018年5月，李某将其持有的股权转让给张某，税务机关按照净资产和定法，核定股权转让收入为1500万，张某按照税务机关的核定代扣代缴了个人所得税200万元。2018年10月，张某再次转让给股权，转让价格为1600万。

　　本例中，张某应当缴纳的个人所得税为（1600-1500）*20%=20万元。

　　案例延伸：若上述交易发生在2014年，按照国家税务总局2010年27号公告第四条的规定（纳税人再次转让所受让的股权的，股权转让的成本为前次转让的交易价格及买方负担的相关税费），张某应缴纳的个人所得税为（1600-500）*20%=220万元。此时，1000万元的增值所得被征收了两次个人所得税，造成了重复纳税。

　　（二）盈余公积转增股本后转让股权原值的确定

　　国家税务总局2013年第23号公告对于盈余累计向个人投资者转增股本个人所得税的问题进行了区分处理，本文就两种情形中的其中一种情形举例说明：

　　新股东以不低于净资产价格收购股权的，企业原盈余积累已全部计入股权交易价格，新股东取得盈余积累转增股本的部分，不征收个人所得税。

　　赵某持有甲公司100%股权，2017年3月，赵某将其持有的家公司100%的股权以2250万元的价格转让给孙某，转让时家公司净资产为2000万元（股本500万元，未分配利润1000万元，盈余公积250万元，资本公积-其他资本公积250万元），2017年9月，孙某将1375（未分配利润1000万元，盈余公积125万元，资本公积-其他资本公积250万元）转增股本，转增股本后，甲公司股本为1875万元。2018年5月，孙某将甲公司100%股权转让给钱某，转让价格为2400万。

　　赵某应缴纳的个人所得税=（2750-1000）*20%=350万元。

　　孙某应缴纳的个人所得税=（2400-2250）*20%=30万元。

　　三、加权平均法确定股权原值

　　《股权转让所得个人所得税管理办法》第十八条规定对个人多次取得同一被投资企业股权的，转让部分股权时，采用“加权平均法”确定其股权原值。

　　陈某2016年以200万元价格投资B公司，持有B公司10%的股权，2017年又投资300万取得B公司10%的股权，2018年又投资400万元取得B公司30%的股权。2019年陈某将其持有的10%的股权转让给李某，转让价格为600万元。根据加权平均法，股权原值为（200+300+400）/0.3*0.1=300万元。

　　陈某应缴纳个人所得税=（600-300）*20%=60万。

《企业所得税法实施条例》（国务院令第512号）：

　　第九条企业应纳税所得额的计算，以权责发生制为原则，属于当期的收入和费用，不论款项是否收付，均作为当期的收入和费用；不属于当期的收入和费用，即使款项已经在当期收付，均不作为当期的收入和费用。本条例和国务院财政、税务主管部门另有规定的除外。

　　第三十条企业所得税法第八条所称费用，是指企业在生产经营活动中发生的销售费用、管理费用和财务费用，已经计入成本的有关费用除外。

　　企业所得税法实施条例第九条的“费用”概念其实引用的是会计六要素“资产、负债、所有者权益、收入、费用、利润”中的“费用”（包括了我们通常理解的成本、税金等），会计上费用是指企业在日常活动中发生的、会导致所有者权益（股东权益）减少的、与向所有者分配利润无关的经济利益的总流出，作为一项会计要素的费用可以看做收入的减项，也可以说费用是消耗掉或者转移出去的资产，它具备3个特征：1）费用是企业在日常活动中形成的；2）费用会导致所有者权益（股东权益）的减少；3）费用是与向所有者分配利润无关的经济利益的总流出。企业所得税法实施条例第九条的“费用”显然比企业所得税法实施条例第三十条的的“费用”（=销售费用+管理费用+财务费用）概念显然大多了，不可等量齐观。

为了维护企业、投资者、国家税收利益，规范企业会计核算与会计信息披露（会计报告），国家需要建立统一的会计核算和财务信息披露制度。《企业会计制度》和《企业会计准则》（以下简称会计制度（准则））均为财政部制定并公布的在全国范围内实施的行政规范性文件。企业应遵循会计制度（准则）制订的规则、方法、程序，把会计处理建立在真实、合理、公允的基础之上反映企业经济活动。会计制度（准则）是各项税收政策的基石，各项税收政策离不开企业会计制度（准则）。财务会计核算资料是税收征管的基础资料。税收政策和会计制度（准则）类似于“皮”与“毛”的关系。真实、合理、公允是会计制度（准则）和税收政策的共同的灵魂。因为制度规定不同，遵循不同的原则，规范不同的对象、内容，会计制度（准则）和税收政策的纳税差异在所难免。

　　营改增财税[2016]36号文附件一《营业税改征增值税试点实施办法》第八条规定，纳税人应当按照国家统一的会计制度进行增值税会计核算。会计制度与会计准则的变更与实际运用对企业税收的影响是深刻。营改增财税[2016]36号文附件一《营业税改征增值税试点实施办法》第八条规定，纳税人应当按照国家统一的会计制度进行增值税会计核算。企业不按规定进行会计核算及违反会计制度会计准则的行为可能给企业带来一定的税收风险。

　　会计制度（准则）的变更会引起相关税收政策的变更。《财政部 国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知》（财税字[1995]48号）第九条关于计算增值额时扣除已缴纳印花税的问题规定，细则中规定允许扣除的印花税，是指在转让房地产时缴纳的印花税。房地产开发企业按照《施工、房地产开发企业财务制度》的有关规定，其缴纳的印花税列入管理费用，已相应予以扣除。文件规定开发企业销售房屋缴纳的印花税不能在土地增值税前扣除。2016年12月，财政部为进一步规范营改增会计处理，促进财税[2016]36号文的贯彻落实，重新制定了《增值税会计处理规定》。《财政部关于印发&<增值税会计处理规定&>的通知》(财会[2016]22号)第二条账务处理（二）销售等业务的账务处理规定，全面试行营业税改征增值税后，“营业税金及附加”科目名称调整为“税金及附加”科目，该科目核算企业经营活动发生的消费税、城市维护建设税、资源税、教育费附加及房产税、土地使用税、车船使用税、印花税等相关税费；利润表中的“营业税金及附加”项目调整为“税金及附加”项目。此规定从2016年5月1日起施行。

　　财会[2016]22号从会计制度上废除了财税字[1995]48号第九条。《国家税务总局关于营改增后土地增值税若干征管规定的公告》（国家税务总局公告2016年第70号，以下简称70号公告）第三条关于与转让房地产有关的税金扣除问题明确规定，营改增后，计算土地增值税增值额的扣除项目中“与转让房地产有关的税金”不包括增值税，房地产开发企业实际缴纳的城市维护建设税（以下简称“城建税”）、教育费附加，凡能够按清算项目准确计算的，允许据实扣除。凡不能按清算项目准确计算的，则按该清算项目预缴增值税时实际缴纳的城建税、教育费附加扣除。70号公告是“残缺的”，仅仅列举了城建税、教育费附加。地方教育附加、印花税、房产税、土地使用税、车船使用税、水利基金等，可不可以在土增税前扣除？房地产开发新项目预预缴的城建税、教育费附加能够容易按项目区分。如果一个开发企业同时开工多个项目，预售期取得的增值税进项抵扣不分项目、混合进行，如何准确核算单个开发项目应负担的增值税，就需要按会计制度（准则）规定定向核算，这可能会成为一个难题。

　　税法无明文禁止，就应以会计制度（准则）规定为准。因此，陕西华浩税务师事务所认为，营改增后，地方教育附加、印花税、房产税、土地使用税、车船使用税、水利基金等按规定计入营业税金及附加科目，可以在土地增值税前扣除。以上观点应当与主管税务机关进行沟通，应当听取、遵照当地主管税务局的意见。

创投企业必须熟知的两个文件：

　　1.《财政部 税务总局关于创业投资企业和天使投资个人有关税收政策的通知》（财税[2018]55号）

　　2.《国家税务总局关于创业投资企业和天使投资个人税收政策有关问题的公告》（国家税务总局公告2018年第43号)

　　创股企业必须了解的十个重点

　　1.创业投资企业和天使投资个人税收优惠政策中的初创科技型企业是指什么企业？

　　按照(财税[2018]55号)规定，初创科技型企业需同时符合以下条件:

　　(1)在中国境内(不包括港、澳、台地区)注册成立、实行查账征收的居民企业；

　　(2)接受投资时，从业人数不超过300人，其中具有大学本科以上学历的从业人数不低于30%；资产总额和年销售收入均不超过5000万元；

　　(3)接受投资时设立时间不超过5年(60个月);

　　（4）接受投资时以及接受投资后2年内未在境内外证券交易所上市;

　　(5)接受投资当年及下一纳税年度，研发费用总额占成本费用支出的比例不低于20%。

　　2.创投企业税收优惠政策的执行期限如何确定？

　　为避免产生执行期限是指投资时间还是指享受优惠时间的歧义，让更多的投资可以享受到优惠政策，文件指明，无论是投资时间，还是享受优惠时间，只要有一个时间在政策执行期限内的，均可以享受该项税收优惠政策。

　　3.初创科技型企业和小型微利企业的从业人数和资产总额的计算方法是一样的吗?

　　他们的从业人数和资产总额指标的计算方法不一样。初创科技型企业从业人数和资产总额指标，按照企业接受投资前连续12个月的平均数计算，不足12个月的，按实际月数平均计算。小型微利企业从业人数和资产总额按照企业全年的季度平均值确定。

　　4.合伙创投企业个人合伙人如何确定投资额？

　　根据上述两个文件中的规定，合伙创投企业的合伙人对初创科技型企业的投资额，按照合伙创投企业对初创科技型企业的实缴投资额和合伙协议约定的合伙人占合伙创投企业的出资比例计算确定。所称出资比例，按投资满2年当年年末各合伙人对合伙创投企业的实缴出资额占所有合伙人全部实缴出资额的比例计算。

　　5.符合条件的合伙创投企业个人合伙人，能否用投资于初创科技型企业投资额抵扣来源于非初创科技型企业的项目收入？

　　可以，根据《财政部 税务总局关于创业投资企业和天使投资个人有关税收政策的通知》(财税[2018]55号)规定，个人合伙人可以按照对初创科技型企业投资额的70%抵扣个人合伙人从合伙创投企业分得的经营所得;当年不足抵扣的，可以在以后纳税年度结转抵扣。其中经营所得未区分是否来源于初创科技型企业的项目收入。

　　6.符合条件的合伙创业投资企业及个人合伙人，该如何备案？

　　合伙创投企业的个人合伙人符合享受优惠条件的，应:

　　(1)合伙创投企业在投资初创科技型企业满2年的年度终了后3个月内，向合伙创投企业主管税务机关办理备案手续，备案时应报送《合伙创投企业个人所得税投资抵扣备案表》，同时将有关资料留存备查(备查资料同公司制创投企业)。合伙企业多次投资同一初创科技型企业的，应按年度分别备案。(2)合伙创投企业应在投资初创科技型企业满2年后的每个年度终了后3个月内，向合伙创投企业主管税务机关报送《合伙创投企业个人所得税投资抵扣情况表》。

　　7.符合条件的合伙创投企业个人合伙人，在申报时投资额抵扣如何填写?

　　个人合伙人在个人所得税年度申报时，应将当年允许抵扣的投资额填至《个人所得税生产经营所得纳税申报表(B表)》“允许扣除的其他费用”栏，并同时标明“投资抵扣”字样。2019年度以后进行投资额抵扣时，应将当年允许抵扣的投资额填至《个人所得税经营所得纳税申报表(B表)》“投资抵扣”栏。

　　8.符合条件的天使投资个人,有何备案要求？

　　天使投资个人应在投资初创科技型企业满24个月的次月15日内，与初创科技型企业共同向初创科技型企业主管税务机关办理备案手续。备案时应报送《天使投资个人所得税投资抵扣备案表》。被投资企业符合初创科技型企业条件的有关资料留存企业备查，备查资料包括初创科技型企业接受现金投资时。的投资合同(协议)、章程、实际出资的相关证明材料，以及被投资企业符合初创科技型企业条件的有关资料。多次投资同一-初创科技型企业的，应分次备案。

　　9.符合条件的天使投资个人应如何进行申报抵扣？

　　天使投资个人转让未上市的初创科技型企业股权，按照规定享受投资抵扣税收优惠时，应于股权转让次月15日内，向主管税务机关报送《天使投资个人所得税投资抵扣情况表》同时，天使投资个人还应一并提供投资初创科技型企业后税务机关受理的《天使投资个人所得税投资抵扣备案表》。

　　其中，天使投资个人转让初创科技型企业股权需同时抵扣前36个月内投资其他注销清算初创科技型企业尚未抵扣完毕的投资额的，申报时应一并提供注销清算企业主管税务机关受理并注明注销清算等情况的《天使投资个人所得税投资抵扣备案表》，以及前期享受投资抵扣政策后税务机关受理的《天使投资个人所得税投资抵扣情况表》。

　　10.初创科技型企业接受天使投资个人投资满2年，在上海证券交易所、深圳证券交易所上市的，应如何处理?

　　天使投资个人投资初创科技型企业满足投资抵扣税收优惠条件后，初创科技型企业在上海证券交易所、深圳证券交易所上市的，天使投资个人在转让初创科技型企业股票时，有尚未抵扣完毕的投资额的，应向证券机构所在地主管税务机关办理限售股转让税款清算，抵扣尚未抵扣完毕的投资额。清算时，应提供投资初创科技型企业后税务机关受理的《天使投资个人所得税投资抵扣备案表》和《天使投资个人所得税投资抵扣情况表》。