最高院：股权转让竞业限制,必须符合四个条件才合法有效

作者：唐青林 赵佳星(北京云亭律师事务所*)

　　股权转让后，原股东的竞业限制义务，怎么约定才有效？针对股权转让后，原股东的竞业限制义务怎么约定才有效的问题，结合民法典、公司法及最高院的裁判规则，核心要点如下：第一，股权转让里的竞业限制不是法定的，必须双方提前约定，你不约定，原股东转股后就可以自由去竞争对手公司上班，你管不了。第二，约定的竞业限制必须合法合理，期限、范围、地域都不能太夸张，否则法院会认定约定无效。第三，必须给原股东对应的竞业限制补偿，不能只让他承担义务不给钱，否则权利义务不对等，约定会被法院认定无效。第四，还要明确约定违反竞业限制的违约责任，才能真正约束原股东，避免他违反义务你却没办法追责。

　　一、首先，股权转让的竞业限制，不是法定的，必须约定

　　很多老板都会有这个误区：我把公司的股权卖给你了，那原来的股东，就不能去竞争对手那上班了，这不是理所当然的吗？不对!这完全是错的!和劳动合同里的竞业限制不一样，股权转让里，法律根本没有规定，原股东转股之后，就不能去竞争对手那，这个义务，不是法定的，必须你们双方，提前在股权转让协议里，明确约定!

　　你不约定，那原股东转股之后，就可以随便去，哪怕他去了竞争对手的公司，把你的客户都带走，把你的技术都带走，你也没办法，因为法律没有规定他不能这么做，你没约定，就视为你放弃了这个权利。

　　二、约定的竞业限制，要合法合理，不然无效

　　不是说你只要写了竞业限制，就一定有效，法院会审查，你的约定是不是合理，太过分的约定，会被法院直接认定无效：

　　1.期限不能太长：一般来说，股权转让的竞业限制，合理的期限是2-3年，如果你约定，原股东一辈子都不能从事这个行业，或者约定10年、20年，那法院肯定会认定，这个太过分了，限制了别人的就业自由、经营自由，超过合理范围的部分，直接无效。

　　2.范围不能太广：你不能约定，原股东不能从事任何行业，那肯定不行，你只能约定，他不能从事和你公司有竞争关系的、具体的业务，而且要明确，不能太模糊，比如不能说“不能从事任何和公司相关的业务”，要具体到，比如“不能从事XX行业的XX产品的生产和销售”，这样才合理。

　　3.地域不能太大：你也不能约定，全国范围内，都不能让他从事这个业务，要结合你公司的实际业务范围，比如你公司只在华东地区做业务，那你约定华东地区不能让他做，就合理，如果你公司只是个小地方的公司，你约定全国都不能让他做，那法院会认定，这个太夸张了，超出了合理的范围，无效。

　　三、必须给补偿，不然约定无效

　　这个是90%的当事人都会踩坑的点!你不能只约定，原股东不能去竞争对手那，但是不给人家任何补偿，这是绝对不行的!

　　因为，原股东承担了竞业限制的义务，就意味着，他不能在自己最熟悉的行业里工作了，他的收入、他的就业机会，都会受到影响，你不能只让他承担义务，不让他拿到对应的补偿，这是权利义务不对等，法院会直接认定，这个竞业限制的约定，是无效的。

　　那补偿怎么给？你可以在股权转让协议里，单独约定，比如，你给原股东多少的竞业限制补偿款，比如，股权转让款的10%、20%，作为他承担竞业限制义务的补偿，或者，你可以约定，每年给他多少的钱，连续给2年，这样，权利义务对等，约定才有效。而且，这个补偿，最好单独约定，不能说“股权转让款里已经包含了”，不然，事后对方说，股权转让款里没有这个，你就拿不出证据，很被动。

　　四、违约责任要约定清楚，才能约束他

　　约定了竞业限制，约定了补偿，还不够，你还要约定清楚，如果原股东违反了这个义务，要承担什么违约责任，不然，他违反了，你没办法追责。你可以在协议里，明确约定：如果原股东违反了竞业限制的义务，要向你支付多少的违约金，比如，你可以约定，违约金是股权转让款的20%，或者，约定，如果他违反了，要赔偿你的全部损失，包括客户流失的损失、业务减少的损失，这些都可以。

　　当然，违约金也要合理，不能太夸张，比如，股权转让款1000万，你约定违约金1个亿，那法院也会调整的，要结合可能的损失，合理约定。结合20余年公司法领域的办案实践，唐青林律师认为，股权转让后的竞业限制，是很多当事人最容易踩坑的问题，很多人以为，我只要在协议里写一句，原股东不能去竞争对手那，就完事了，结果，最后法院认定这个约定无效，白约定了。他曾代理过一起标的额数亿的案件，某老板把公司的股权卖给了别人，然后，他就去了竞争对手的公司，还带走了很多客户，原来的老板就起诉，说我们协议里约定了竞业限制，但是，他们的协议里，只约定了原股东不能去竞争对手那，没约定补偿，最后，法院认定，这个竞业限制的约定，因为没有补偿，权利义务不对等，是无效的，原来的老板没办法，只能吃了这个亏，损失了好几千万。还有一个当事人，约定了10年的竞业限制，最后法院认定，期限太长了，超过了合理的范围，超过2年的部分无效。所以他提醒，约定竞业限制，一定要合法合理，要给补偿，不然，白约定了。

　　比如在下列典型案例中：某实业公司的老板张某，因为要退休，就把自己持有的公司100%的股权，以5000万的价格，卖给了投资人李某。签协议的时候，李某担心，张某退休了，去竞争对手那上班，把公司的客户都带走，所以，就在协议里加了一句：“张某转让股权后，5年内，不得在全国范围内，从事和本公司有竞争关系的业务，也不得挖走公司的客户。”但是，他们没约定，李某要给张某什么补偿，张某也没提，觉得都是朋友，就签字了。

　　后来，过了1年，张某没事干，在家待着无聊，就去了隔壁的竞争对手的公司，当技术顾问，还把原来的几个大客户，都介绍给了竞争对手，李某的公司，一下子少了很多大客户，损失了上千万。李某就起诉了张某，要求他承担违约责任，但是，法院审理认为，这个竞业限制的约定，只约定了张某的义务，没有约定李某要给张某任何的补偿，权利义务不对等，而且，期限5年太长了，地域全国也太大了，超出了合理的范围，所以，这个约定是无效的，李某没办法，只能自己承担了损失，后悔都来不及了。

　　总的来说，股权转让后的竞业限制，不是你随便写一句就有效的，要合法合理，期限、范围、地域都不能太过分，还要给原股东对应的补偿，不然，约定了也是白约定，没用。如果您在股权转让、竞业限制约定方面遇到类似的疑难问题，可联系专业律师进行咨询，以保障您的合法权益。

　　*此处北京云亭律师事务所，为作者完成文章写作时所在工作单位。

　　《增值税法》施行后，我接到的第一个咨询电话，就是一个被发票难住的财务。对方在电话那头说：“客户来公司，我们招待吃饭喝了两瓶酒，又给每位客户送了一盒茶叶当伴手礼。酒和茶叶发票都开在一起了，进项税额能抵吗？”

　　我没直接回答，想引导他学会思考，于是先是反问了一句：“酒喝了，茶叶带走了，你觉得是一回事吗？”

　　对方愣了一下。我说，你不是第一个把这两件事混在一起的人，市面上九成会计都在这栽跟头。但新法之下，“当场喝掉的酒”和“带回家的茶”，税务处理截然相反。搞混了，轻则多缴税，重则埋下少缴税或虚抵进项的雷。

　　我挂掉电话后，把这两类业务的边界，用几层逻辑拆清楚了，在此写出来以方便更多的人学会准确分辨和税务处理。

　　第一层：核心区分，不看送了什么，看东西去了哪儿

　　我说，新《增值税法》对“交际应酬消费”和“无偿赠送礼品”的界定，其实有一条特别朴素的判断标准——货物或服务，是当场消耗了，还是所有权转移了。

　　宴请客户时打开的酒水、招待时吃掉的水果、包间里消耗的餐食，这属于交际应酬消费。东西在接待现场就消耗完毕，没有离开你的控制范围。会议结束后赠送的伴手礼、节日拜访送出的礼盒、年终答谢给客户的实物礼品，这属于无偿赠送。受赠者把东西带走了，所有权发生了转移。

　　我说，这条线划出来之后，税务处理就像红绿灯一样清楚。

　　第二层：交际应酬消费，进项税额不能抵

　　我让财务先把那两瓶酒单拿出来。酒在饭桌上喝掉了，属于交际应酬消费。新法明确规定，交际应酬消费属于个人消费范畴，不视同应税交易，无需计提销项税额。但对应的进项税额不得抵扣，如果已经抵扣了，必须做进项税额转出。

　　我说，你可以在心里默念一句话：喝了的不算卖，但税也别想抵。这是铁律。

　　第三层：无偿赠送礼品，要视同应税交易计提销项税额

　　茶叶呢？茶叶礼盒被客户带走了，东西离开了你的控制，所有权转移给了客户。增值税法规定，无偿赠送货物，视同应税交易，茶叶礼盒按市场价格计提销项税额。这批茶叶对应的进项税额可以正常抵扣。

　　你看，送出去的要当卖的缴税，买进来的税可以抵。很多人搞反了，送了礼品却不敢抵扣进项税额，又忘了计提销项税额，两边都错。

　　第四层：其他税种联动，别光盯着增值税

　　赠送礼品这件事，增值税只是其中一关。在企业所得税上，礼品赠送要视同销售，同时要区分是业务招待费还是业务宣传费，两者税前扣除限额不一样。在个人所得税上，送给客户的礼品，要按“偶然所得”代扣代缴20%的个税。

　　很多企业送了东西，增值税处理对了，企业所得税调了，却忘了个税的扣缴义务，照样埋着雷。

　　我送给财务的几行字

　　我当时挂掉电话后，还给那个财务发了条微信，写了几行字：

　　敬客户的酒、请客户的饭，属于交际应酬消费。不视同应税交易，不提销项税额。进项税额不得抵扣，抵扣了的要转出。

　　送客户的茶、给客户的礼盒，属于无偿赠送。视同应税交易，按市场价计提销项税额。进项税额可以正常抵扣。企税视同销售，调招待费或宣传费。别忘了代扣个税。

　　我说，你把这几行字记住，以后发票拿到手，先看一眼东西是进了肚子还是进了别人的包。这个动作，省去的是未来稽查时的无数解释。

　　财务又问了一句：“那如果我在会议室给客户泡的茶，和送他的那盒，开在同一张发票上怎么办？”

　　我说：“分开核算。一张发票上两种性质，就分开入账，分开处理。招待用的转出，赠送用的视同应税交易，别怕麻烦，现在麻烦一点，以后干净很多。”

　　我最后把这次咨询写成了一段话，发在工作群里，被很多人转到了朋友圈：“新法之下，‘交际应酬消费’和‘无偿赠送礼品’，一个是当场消耗，不视同应税交易但不能抵扣进项税额；一个是所有权转移，视同应税交易但能抵扣进项税额。界限就一条——东西带走了没有。分不清这个，发票贴得再整齐，账和税也是错的。”

　　判断关键就是八个字

　　送给大家八个字：“当场消费还是带走”，这是判断的关键，我说清楚了吧？希望大家都明白了!