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2393 刑 事 判 决 书
（2019）浙0903刑初292号
公诉机关舟山市普陀区人民检察院。
被告单位浙江中颢房地产开发有限公司，住所地舟山市普陀区沈家门街道菜市路**财富商务楼**。法定代表人黄良棋。
诉讼代表人陈彩英，女，1965年10月3日出生于浙江省舟山市，住浙江省舟山市普陀区。
被告人蒋安平，男，1962年9月18日出生于浙江省舟山市，汉族，初中文化，住浙江省舟山市普陀区。因本案，于2018年7月31日被刑事拘留，同年8月30日被取保候审。
辩护人徐舟波，浙江星岛律师事务所律师。
舟山市普陀区人民检察院以舟普检公诉刑诉（2019）250号起诉书指控被告单位浙江中颢房地产开发有限公司、被告人蒋安平犯虚开发票罪，于2019年10月17日向本院提起公诉。公诉机关以需要补充侦查为由，分别于2020年1月16日、5月13日建议本院延期审理，并于同年2月14日、6月12日提请本院恢复审理。又因侦查机关补充查证，于同年9月10日至10月16日暂停计算审限。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。舟山市普陀区人民检察院指派检察员顾蔚彬出庭支持公诉，被告单位诉讼代表人陈彩英、被告人蒋安平及辩护人徐舟波到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控被告人蒋安平系被告单位浙江中颢房地产开发有限公司原法定代表人。2012年初，蒋安平为完成普陀区城北中颢花园项目园林绿化扫尾工作以及虚立公司成本，与董某（另案处理）商定虚开发票事宜。尔后，蒋安平代表被告单位浙江中颢房地产开发有限公司分别与杭州萧山新街新兴园艺有限公司、杭州萧山新街镇环绿园艺场签订3份虚假的业务购销合同（合同金额共计人民币6501373.60元），并通过虚假走账的方式掩盖事实真相。2012年5月28、29日，董某伙同其女婿游云（另案处理）以杭州萧山新街新兴园艺有限公司以及杭州萧山新街镇环绿园艺场名义为浙江中颢房地产开发有限公司虚开发票52份，票面金额共计人民币6501373.60元。公诉机关向本院提交了书证、证人董某的证言、被告人的供述与辩解等证据予以证实。为此，公诉机关认为被告单位浙江中颢房地产开发有限公司、被告人蒋安平均已构成虚开发票罪；同时认为蒋安平代表被告单位自动投案，系自首，可以从轻处罚。建议本院依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一、第六十七条第一款之规定予以处罚。
被告单位浙江中颢房地产开发有限公司、被告人蒋安平对起诉指控的犯罪事实均无异议。
辩护人提出：1、虚开发票罪认定情节特别严重缺乏明确的标准；2、蒋安平主观恶性较小，社会危害性不大，且事后有补缴税款的行为，应对其从轻或减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，被告人蒋安平系被告单位浙江中颢房地产开发有限公司（以下简称“中颢公司”）原法定代表人。2012年初，被告人蒋安平为虚立公司成本，与董某（另案处理）商定虚开发票事宜。尔后，蒋安平代表中颢公司分别与杭州萧山新街新兴园艺有限公司、杭州萧山新街镇环绿园艺场签订3份虚假的业务购销合同（合同金额共计人民币6501373.60元），并通过虚假走账的方式掩盖无实际货物交易的真相。2012年5月28、29日，董某伙同其女婿游云（另案处理）以杭州萧山新街新兴园艺有限公司以及杭州萧山新街镇环绿园艺场名义为中颢公司虚开发票52份，票面金额共计人民币6501373.60元。
2017年4月18日，被告人蒋安平经民警电话通知到案，并如实供述自己的犯罪事实。
另查明，2016年4月，舟山市国家税务局稽查局对中颢公司作出税务行政处罚决定。
上述事实，有经法庭质证的下列证据予以证实：
（1）证人董某的证言证明：其系杭州萧山新街新兴园艺有限公司法定代表人。倪智强知道其公司是有园林绿化工程资质的，故联系其想挂靠在其公司，并以其公司名义与中颢公司签订绿化工程，工程由倪志强负责实施，其公司收取挂靠费。后来倪志强与中颢公司发生矛盾，倪志强还拖欠材料款、工人工资。2012年初，蒋安平等人至其公司提出为减少双方损失，由其公司开具销售发票650万元，中颢公司将上述款项汇入其公司，再由其公司将款项返还蒋安平指定的个人账户。其在返还款项时还扣下了中颢公司尚欠的工程款。杭州萧山新街镇环绿园艺场也是由其实际控制的，只是法人代表是其女婿游云。
（2）接受证据材料清单，杭州市萧山区国家税务局稽查局税务处理决定书，杭州市萧山区国家税务局稽查局税务行政处罚决定书，查补收入开票通知书，中颢花园中心广场施工清单证明：经杭州市萧山区国家税务局稽查局查实，杭州萧山新街新兴园艺有限公司、杭州萧山新街镇环绿园艺场为中颢公司虚开发票52份，共计650余万元，上述发票所涉货款先由中颢公司全额汇入杭州萧山新街新兴园艺有限公司、杭州萧山新街镇环绿园艺场，再由杭州萧山新街新兴园艺有限公司通过杭州萧山新街镇环绿园艺场、佳锴园艺场、江南花木场等账户及董某个人账户返还给中颢公司法定代表人指定的账户共计550余万。杭州萧山新街新兴园艺有限公司、杭州萧山新街镇环绿园艺场因此被行政处罚并补缴相应税款。
（3）涉嫌犯罪案件移交清单，涉嫌犯罪案件情况调查报告，舟山市国家税务局稽查局税务处理决定书，舟山市国家税务局稽查局税务行政处罚决定书证明：2012年5月期间，中颢公司取得杭州萧山新街镇环绿园艺场开具的国税通用机打发票23份，货物名称为苗木，开票金额合计2208973.60元。取得杭州萧山新街新兴园艺有限公司开具的国税通用机打发票29份，货物名称为苗木及绿化养护，开票金额合计4292400.00元。上述发票金额共计6501373.60元。另中颢公司于2014年6月27日、2015年3月16日预缴查补企业所得税160万元。2016年4月，舟山市国家税务局稽查局对中颢公司作出税务行政处罚决定。
（4）杭州市萧山国家税务局税务稽查报告证明：杭州萧山新街新兴园艺有限公司于2012年5月28日、29日向中颢公司开具的29份发票（金额共计4292400.00元）经查为虚开发票。杭州萧山新街镇环绿园艺场于2012年5月29日向中颢公司开具的23份发票（金额共计2208973.60元）经查为虚开发票。
（5）舟山市国家税务局稽查局税务稽查签证，中国建设银行明细账查询表，中颢房地产取得虚开发票统计表，建设银行客户专用回单，记账凭证，开发成本明细，虚开发票复印件苗木购销合同证明：中颢公司与杭州萧山新街新兴园艺有限公司、杭州萧山新街镇环绿园艺场签订相应的苗木及绿化养护合同，但相关业务未实际发生，却列入开发成本中，并有相应的开票费用资金流向。
（6）情况说明证明：中颢公司开发的“中颢花园”与“绿水康庭”项目系财务独立核算，“绿水康庭”项目由蒋德军负责。另中颢公司于2014年6月27日缴纳的60万元及2015年3月16日缴纳的100万元属于应缴纳的税款，与税务行政处罚决定书所作出的罚款无关。
（7）企业法人营业执照，税务登记证，中颢公司股权转让协议，营业执照，公司名称变更说明证明：2015年之前中颢公司的法定代表人系蒋安平，后股权百分之百转让给浙江昶吉新投资管理有限公司，现法定代表人系黄良棋。
（8）浙江省常住人口基本信息证明：被告人蒋安平的基本身份信息情况。
（9）舟山市国家税务局（稽查局）涉嫌犯罪案件移送书证明：2016年8月2日，舟山市国家税务局稽查局向舟山市公安局普陀区分局经侦大队移送中颢公司涉嫌虚开发票的线索。
（10）抓获情况说明证明：2016年8月2日，舟山市国家税务局稽查局向舟山市公安局普陀区分局经侦大队移送中颢公司涉嫌虚开发票的线索。2017年4月18日，舟山市公安局普陀区分局经侦大队电话通知蒋安平到案接受调查。
（11）被告人蒋安平的供述与辩解。
关于辩护人提出起诉指控认定本案虚开发票属情节特别严重缺乏明确标准的辩护意见。经查，根据相关规定，虚开发票金额累计在人民币200万元以上的属于情节特别严重的情形。故对于辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告单位浙江中颢房地产开发有限公司让他人为本单位虚开发票，情节特别严重，其行为已构成虚开发票罪。被告人蒋安平作为被告单位原法定代表人及直接负责的主管人员，其行为亦构成虚开发票罪。公诉机关指控罪名成立。蒋安平犯罪后自动投案，并如实供述单位犯罪事实，被告单位及蒋安平均应认定为自首，依法可以从轻处罚。综合考虑蒋安平的犯罪情节及悔罪表现，依法可从宽处罚并适用缓刑。辩护人据此提出的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一、第三十条、第三十一条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告单位浙江中颢房地产开发有限公司犯虚开发票罪，判处罚金人民币十万元。
二、被告人蒋安平犯虚开发票罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效即缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 丁 龙
人民陪审员 李 毅
人民陪审员 张 萍
二〇二〇年十月十六日
代书 记员 吴一帆
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百零五条之一虚开本法第二百零五条规定以外的其他发票，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第三十条公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。
第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
